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219。編入究為事實上或契約上關係企業，尚有若干疑義220。
（四） 「相互參與之事業」，亦稱為「相互投資事業」，意指事業間相 互持有對方之股份，達到一定之法定比例者而言。相互參與之 事業有可能因其中一事業之多數參與其他事業，而成為控制事 業；亦可能為相互之多數參與，即彼此均持有對方過半數之股 份或表決權，或均能對於對方行使支配性之影響力者，而互為 控制與從屬事業221。
第二項 我國法之規範
第一款 公司法關係企業專章之定義
公司法關係企業專章訂定後，金融證券法規中，諸如金融控股公 司法第四條、票券金融管理法第三十條、公開收購公開發行公司有價 證券管理辦法第三條、金融資產證券化條例第九條第六項、銀行法第
219 「編入」須有被編入公司以及主公司股東會之決議始能行之。主公司因握有被編入公司絕大
多數甚至全部之或資本額，故與合併類似。惟因被編入之公司在法律上仍然獨立，故又有別 於合併，因此有學者稱之為準合併，如賴英照，關係企業法律問題及立法草案之研究，頁 93。
220吳秀明，論關係企業與公平交易法上之結合管制，收錄於競爭法制之發軔與展開，2004 年 11
月，頁 394。
221吳秀明，論關係企業與公平交易法上之結合管制，收錄於競爭法制之發軔與展開，2004 年 11
月，頁 394。
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就股權結構的控制，美國學者Adolf Berle and Gardiner Means於其論著「Modern Corporation and Private Property」
中，依照所有權與經營權之關係，將公司控制型態分為下 列五種227：
1. 全部控制（control through almost complete ownership）：經 營者持有公司已發行股份達百分之八十以上，並依股權行 使控制權，此類型經營與所有權未分離。
2. 多數控制（majority control）：經營者持有公司已發行股份 達半數以上，因此掌握選任董事及公司實際經營權，此類 行為經營與所有權分離第一步。
3. 法 律 手 段 控 制 （ control through a legal device without majority ownership）：經營者持有公司已發行股份雖未超 過半數，但是透過委託書、無表決權股（non-voting share）、
多數表決權股（multiple-voting share）等安排實際控制公 司。
4. 少數控制（minority control）：經營者僅持有公司已發行股 份的少數（通常為 5%-20%），因公司股權相當分散，因此 可透過收集股東委託書等方式取得過半數之表決權，進而 取得多數董事席次以控制公司。
5. 經營者控制（management control）：公司股權高度分散，
無所謂持股較多的股東，以致於任何一個股東均無法控制
但此處所指之第三人範圍究竟如何界定？未來立法應明確規定之。洪秀芬，公司法「關係企 業」規範之疑義與缺失，東海大學法學研究第 17 期，2002 年 12 月，頁 236。
227 洪秀芬、陳貴端，交叉持股對公司治理之影響，東海大學法學研究，第 19 期， 2003 年 12 月，頁 219-220；魏子凱，控制股東義務與責任之研究，國立中正大學財經法律學研究所碩士 論文，2005 年，頁 12-13。
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公司經營權，因此即便經營者持股低於 5%以下，仍然可 以控制公司。此時，經營與所有完全分離。
持股過半數可透過表決權控制公司，並無疑義，惟 Adolf Berle and Gardiner Means所提及（三）（四）（五）種 持股未過半數的控制情形，無非係透過其他控制人事財務 業務經營或董事兼充等方式控制公司，故應無須降低持股 門檻，而可以其他控制方式綜合認定。
（二）實質上之控制從屬公司
如有少數之持股配合其他股權之分散、家族企業、透 過人頭或其他第三人持股等事實之因素，只要能產生一事 業對他事業事實上之控制從屬關係者，依公司法第三六九 條之二第二項之規定：「公司直接或間接控制他公司之人 事、財務或業務經營者亦為控制公司，該他公司為從屬公 司。」228亦成立實質上之控制從屬公司。
何謂「控制人事財務業務經營」，公司法並未明確定 義。按會計研究發展基金會（94）基秘字第058號函釋，
若符合三書表編製準則規定者，也應被視為具有控制能力。
三書表編製準則第六條則明確列舉以下具實質控制之情 況：
（1）取得過半數之董事席位。
（2）指派人員獲聘為總經理。
228 吳秀明，論關係企業與公平交易法上之結合管制，收錄於競爭法制之發軔與展開，2004 年 11
月，頁 399。
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（3）依合資契約約定，擁有經營權。
（4）對他公司資金融通金額達他公司總資產三分之一以 上。
（5）對他公司背書保證金額達他公司總資產三分之一以 上。
三書表編製問答集中提及實質控制情況並不限於第 六條所列舉，如有其他情形得以判斷公司可直接或間接控 制其他公司之人事、財務或業務之經營者，亦符合公司法 第三六九條之二所規定之具有控制與從屬關係，例如，指 派人員當選為他公司董事長。
移轉訂價查核準則第三條於第八款明確列舉以下情 形，及於第十款概括規定「其他足資證明營利事業對另一 營利事業具有控制能力或在人事、財務、業務經營或管理 政策上具有重大影響力之情形。」：
1. 營利事業指派人員擔任另一營利事業之總經理或與其相 當或更高層級之職位。
2. 非金融機構之營利事業，對另一營利事業之資金融通金額 或背書保證金額達該另一營利事業總資產之三分之一以 上。
3. 營利事業之生產經營活動須由另一營利事業提供專利權、
商標權、著作權、秘密方法、專門技術或各種特許權利，
始能進行，且該生產經營活動之產值達該營利事業同年度 生產經營活動總產值百分之五十以上。
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4. 營利事業購進之原物料、商品，其價格及交易條件由另一 營利事業控制，且該購進之原物料、商品之金額達該營利 事業同年度購進之原物料、商品之總金額百分之五十以 上。
5. 營利事業商品之銷售，由另一營利事業控制，且該商品之 銷售收入達該營利事業同年度銷售收入總額百分之五十 以上。
（三）推定之控制從屬公司
依公司法第三六九條之三規定，有下列情形之一者，
推定為有控制與從屬關係：（一）公司與他公司之執行業 務股東或董事有半數以上相同者。（二）公司與他公司之 已發行有表決權之股份總數或資本總額有半數以上為相 同之股東持有或出資者。
一人同時兼任兩個以上公司之具有控制影響力之職 務，即所謂之人事兼充。移轉訂價查核準則第三條，除於 第四款有與公司法相同規定外，更於第五款及第六款將
「營利事業及其直接或間接持有之股份總數或資本總額 達百分之五十以上之營利事業，派任於另一營利事業之董 事，合計超過該另一營利事業董事總席次半數以上」、「營 利事業之董事長、總經理或與其相當或更高層級職位之人 與另一營利事業之董事長、總經理或與其相當或更高層級 職位之人為同一人，或具有配偶或二親等以內親屬關係。」
列入關係企業。財會準則公報第六號則推定「公司董事長 或總經理與他公司董事長或總經理為同一人，或具有配偶
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或二親等以內關係之他公司」，即為企業之關係人，均可 作為將來公司法定義人事兼充之參考。
二、 相互投資之公司
公司法第三六九條之九規定：「公司與他公司相互投資各達 對方有表決權之股份總數或資本總額三分之一以上者，為相互投 資公司。相互投資公司各持有對方已發行有表決權之股份總數或 資本總額超過半數者，或互可直接或間接控制對方之人事、財務 或業務經營者，互為控制公司與從屬公司。」
相互投資公司之間固然建立其經濟上之統一管理，惟彼此間 並不存在上述一事業支配另一事業之情形者，屬所謂「平等之關 係企業」229。平等之關係企業，由於事業間欠缺控制從屬關係，
個別事業仍然獨立經營，擁有經濟上之主權，事業之權益基本上 尚能自行維護，故法律並無加以特別保護之必要。因此，平等之 關係企業並非各國關係企業法所關注之主要課題。例如德國股份 法雖然對平等之關係企業有所規定，但明顯非該法之重點。我國 公司法對於未達控制從屬關係之相互投資公司，亦僅對於投資事 實之公開（公司法第三六九條之八）與表決權行使之限制（公司 法第三六九條之十）加以規範230。但於公司法第三六九條之四以 下有關關係人交易之規範，並未將相互投資公司納入。
惟就關係人交易規範角度而言，平等關係企業之間為協調彼
229 吳秀明，論關係企業與公平交易法上之結合管制，收錄於競爭法制之發軔與展開，2004 年 11
月，頁 390- 391。
230 吳秀明，論關係企業與公平交易法上之結合管制，收錄於競爭法制之發軔與展開，2004 年 11
月，頁 401-402；王志誠，論關係企業章之經營影響範疇與週邊財經立法，會計研究月刊第 141 期，1997 年 8 月，頁 23 以下。
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此之行為，多會透過締結統一管理之協議、董事之兼充或特別成 立統一管理之單位或機構等方式為之。此種機構可能是以共同之 諮詢委員會、監督委員會或共同投資設立之事業，即所謂之「共 同體事業」、「合資企業」或「合資經營」等方式出現，態樣不一 而足231，於此情形時，既有統一之管理運作，應得考量納入關係 企業間交易規範。
第二款 適用關係企業間交易之範圍
就規範關係人交易的觀點，只要可能涉及利益衝突之企業間交易，
均應納入規範，諸如一企業可控制另一企業，或是交易之二企業由同 一企業或同一自然人所控制，於此情形下，控制者於二企業進行交易 時，應為何一企業之利益為之，勢必產生衝突。
均應納入規範，諸如一企業可控制另一企業，或是交易之二企業由同 一企業或同一自然人所控制，於此情形下，控制者於二企業進行交易 時，應為何一企業之利益為之，勢必產生衝突。