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其他商業交易得以在不減少任何一方當事人獲利的情形下,增加任一 方事人的獲利時,這一個商業交易就是最大化所有當事人的獲利的交 易,這個交易對所有當事人為伯雷托效率(Pareto efficient)33

於本文擬研究的以利益衝突論關係人交易相關規範而言,首先,

法律規範應具有引導關係人行為的效果,亦即關係人於面對關係人交 易利益衝突的情境下,基於理性自利人的假設,在認知可能的法律效 果後,將採取符合法律規範之行為;其次,應評估所採取的法律規範,

是否得以解決關係人交易根本之利益衝突問題;最後,對於關係人交 易中所涉各方的利益,得透過法律經濟分析方法,比較不同立法例以 及不同法規範對於各利害關係人造成之成本與效益,及各種法律規範 的正當性,並以效率觀念作為參考點(benchmark),以尋求符合效率 的法規範。

第二項 比較分析法

我國法就關係人交易之規範,雖於不同法規就不同面向有作規範,

但一直未能建立一貫而有系統的法制。因此就制度建立上,尤其是程 序規範及司法審查原則,本文併採取比較法(Comparative & Analysis Method)研究的方式,以美國法制為主線,輔以英國、香港及歐陸法 系,就其與本論文相關的議題進行介紹論述,以分析適合我國的法律 建置。

33 See Robert Cooter and Thomas Ulen, Law and Economics, at 3-4 (5th ed. 2007).

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一、 美國法

就美國法制部分,美國的公司法係屬各州自治事項,並無統 一之法律規定,但有超過五十萬家以上美國公司係於德拉瓦州成 立,包括超過 50%的公開發行公司,以及超過 60%的五百強企業

(Fortune 500),眾多聯邦法院州法院均位於德拉瓦州(Delaware)。

德拉瓦州因此被稱為「公司之州」(the state of incorporation),德 拉瓦州法院系統則被稱為「公司法法院之母」(the Mother Court of corporate law)34。因此,德拉瓦州公司法(Delaware General Corporation Law, DGCL)及其法院見解,對於美國公司法的研究 具有相當重要性。

美國法曹協會(American Bar Association, ABA)之公司法委 員會(the Committee on Corporate Laws)在第一次世界大戰後研 修公司法,1946 年公布之模範公司法(Model Business Corporation Act,簡稱 MBCA),歷經十數次修改,本身雖不具法律效力,但 有逾三分之二的州,大體上採用,諸如阿拉巴馬州(Alabama)、

亞利桑納州(Arizona)、康乃狄克州(Connecticut)、喬治亞州

(Georgia)、夏威夷州(Hawaii)、愛德荷州(Idaho)、緬因州

(Maine)、密西西比州(Mississippi)、蒙大拿州(Montana)、內 布拉斯加州(Nebraska)、南達科塔州(South Dakota)、猶他州

(Utah)、佛蒙特州(Vermont)及華盛頓州(Washington)均採 納 類 似 於 模 範 公 司 法 第 8.60 條 的 規 定 , 其 中 康 乃 狄 克 州

(Connecticut)、緬因州(Maine)、密西西比州(Mississippi)及 佛蒙特州(Vermont)更完全採納規範關係人交易之第 8.60 條至

34 See Dennis J. Block, Nancy E. Barton and Stephen A. Radin, The Business Judgment Rule—Fiduciary Duties of Corporate Directors, Volume I, at 3-6 (6th ed. 2009).

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第 8.63 條等四條文35,亦具有極高的參考價值。

模範公司法最新 2005 年版對於董事利益衝突交易(director’s conflicting interest transaction)規定於該法第八章(chapter 8)附 則 F(subchapter F),第 8.60 條至第 8.63 條四條文中。

另外,美國法律協會(American Law Institute, ALI)自 1977 年著手,歷時十五年,至 1993 年批准公司治理原則(Principles of Corporate Governance: Analysis and Recommendations,以下簡稱 ALI 公司治理原則)。ALI 公司治理原則雖不具法律效力,然而,

在美國公司法之研究上,其亦占有相當重要之地位36

由於德拉瓦州公司法,模範公司法及 1994 年 ALI 公司治理 原則在美國公司法之研究上均具重要性,故本文就以上三法說明 美國法的規定與立場。此外,加州公司法雖然較少為學說論著所 關注,惟由於美國關係人交易的程序規範首見於 1931 年加州公 司法(California General Corporate Law),故本文於探討程序規範 時,亦將旁引加州公司法相關規定。

二、 英國法

英國公司法自 1985 年的公司法(Companies Act 1985)後,

曾於 1989 年及 2006 年二度為大規模之修正,2006 年 11 月新公 司法(Companies Act 2006)為現行的公司法。2006 年新公司法 所依據之「公司法改革法案」(Company Law Reform Bill)主要

35 See Dennis J. Block, Nancy E. Barton and Stephen A. Radin, The Business Judgment Rule—Fiduciary Duties of Corporate Directors, Volume I, at 858-859 (6th ed. 2009).

36 See Alan R. Palmiter, Corporations, at 10 (6th ed. 2009).

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特色之一即在於將董事義務明文化37。本文有關英國公司法將以 此版本之規範為討論對象38

三、 香港法

香港於 2006 年年中展開全面重寫香港法例第 32 章公司條例,

經過多年來五輪公眾諮詢,以及多個論壇及研討會上的討論,公 司條例於 2011 年 1 月 26 日提交立法會,經過 44 次會議於 2012 年 6 月完成審議草案的工作,201 2 年 7 月 12 日獲立法會通過。

香港公司註冊處公布第 622 章新公司條例於 2014 年 3 月 3 日生 效。

香港新公司條例引進五大新措施以避免董事的利益衝突,包 括(1) 擴大受禁貸款及類似交易的範圍,以包括更多與董事有關 連的人的類別;(2) 規定追認董事的行為必須獲無利益關係的成 員批准;(3) 規定多項受禁交易須獲無利益關係成員批准;(4) 擴 大就失去職位而向董事作出付款的禁制條文的適用範圍;以及(5) 擴大就失去職位而向董事作出付款的禁制條文的適用範圍39,頗 值參考,將於相關部分之討論援引之。

香港交易及結算所有限公司全資附屬公司香港聯合交易所 有限公司(以下簡稱「聯交所」)於 1980 年代引入關連交易規則,

「主板上市規則」第十四 A 章及創業板規則第二十章均有「關連 交易」之規定。因應一般人反應關連交易規則的用字及編排複雜

37 郭大維,英 國 公 司 治 理 法 制 之 研 究 --以 董 事 為 核 心 , 月 旦 法 學 雜 誌 , 1 5 1 期 ,頁 146-147, 20 07 年 1 2 月 。

38 英國 2006 年公司法制定過程請參閱 Paul L. Davies, Gower and Davies’ Principles of Modern Company Law, at 55-57 (8th ed. 2008).

39 http://www.cr.gov.hk/tc/companies_ordinance/overview.htm,最後瀏覽日期 2014 年 5 月 1 日。

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難懂,2012 年 4 月發布「有關關連交易規則的指引」;2013 年 4 月至 6 月間聯交所發出檢討關連交易規則的諮詢文件,並進行規 則修訂,修訂條文將於 2014 年 7 月 1 日生效。主要修訂內容包 括簡化規則的用字、統一及限縮關係人之定義、擴大豁免適用關

連交易規則之範圍。

四、 歐陸法系

德國法與法國法對於關係企業間交易,有不同於英美法制之 思維,特別強調關係企業內之集體利益,故於探討關係企業間交 易時,將列德國法與法國法併予討論。

日本於 2006 年(平成十七年)修正公司法,對於關係人交 易亦有著墨,爰併參酌相關條文。