國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
律上是否具有意義。因此，縱然對於贓物、違禁物 為搶奪、強盜行為，仍成立犯罪，詐欺既然為財產 犯罪之一種，應無須作不同解釋之必要。
（二）就主觀財產損失之認定，德國聯邦法院判決，被害 人有以下三種困境之一時，即有財產損害59： 1、所得的給付與締約目的不合，不以財產對價是
否對稱來判斷。
2、因為承擔義務，不得不採取減損財產措施。
3、由於承擔義務，再也不能善加利用自己的資金。
刑事違法行為之論罪科刑上，構成要件故意及因果關係 之認定為必備之要件。惟刑法上之因果關係，於結果犯始有 論究之意義，行為犯並無因果關係問題60。證券交易法第 20 條第一項規定之證券詐欺罪屬行為犯61亦或結果犯62，法院判 決上尚無共識。筆者認為由證券交易法第 20 條第一項之規定 文字觀之，只要有虛偽、詐欺或其他足以使人誤信行為來進 行有價證券之募集、發行、私募或買賣，即已構成證券詐欺 罪，並不要求發生一定之損害結果，在性質上屬於行為犯，
並無探討因果關係之必要。
第三項、有關公開說明書之證券承銷商法律責任
第一目 未依證券交易法第 31 條向認股人或應募人交付公
59陳志輝副教授，政治大學法律研究所在職專班授課內容，2008 年 6 月。
60林山田，刑法通論，1994 年。
61判決採納「證券詐欺為行為犯」：最高法院 93 年度台上字第 2142 號、最高法院 94 年度台上字 第 3110 號。
62判決採納「證券詐欺為結果犯」：最高法院 98 年度台上字第 2114 號、最高法院 91 年度上訴字 第 3711 號號刑事判決。
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
開說明書之法律責任
證券交易法第 31 條第一項「募集有價證券，應先向認 股人或應募人交付公開說明書。」未明訂交付主體是否包含 證券承銷商，而國內學者多參照美、日立法例63，及從學理、
實務64上從廣義解釋，認為證券承銷商應負交付義務。在罪刑 法定主義下，刑罰權之範圍必須經由法律明定65，對於法條規 定不明之事項，不可類推解釋或類推適用66，至多僅能以文義 為擴張解釋67。以本條之文字而言，雖非不能以擴張解釋之方 式，認為證券商亦為實際參與募集行為之人而屬本條責任主 體，但此種解釋方式難免有創造行為主體之疑義。解決之道，
仍應修法明定主體，始為妥適。
一、證券交易法第 31 條第二項之民事責任
依證券交易法第 31 條第二項規定，違反交付公開說 明書之義務者，對於善意之相對人因而所受之損害，應負 賠償責任。其賠償責任之成立要件如下：
（一）賠償義務人為負有交付公開說明書義務之人。
（二）須有違反義務，未向認股人或應募人交付公開說明 書之事實存在。
（三）賠償請求權人為直接向發行人認購證券之認股人或
63余雪明，證券管理，1983 年 9 月修訂版，第 540 頁；賴源河，證券交易法上之民事責任-以保障 證券真實性之制度為中心，收入「公司法問題之研究（一）」，1982 年 6 月，第 16 頁
64賴英照，證券交易法逐條釋義-第二冊，1985 年 10 月，第 239～241 頁；劉連煜，前揭註 45，
第 251 頁
65參閱林山田，前揭註 60。
66即：「對於法無正條的事實，援引類似條文，比附適用。」林紀東、陳樸生、洪福增，刑法總 則，1994 年。
67即：「以條文規定之目的及意旨為依據，擴張法文的意義，或超越法文的文理，以探求法真意。」
林紀東、陳樸生、洪福增，刑法總則，1994 年；類推解釋之異於擴張解釋者，在於其所為之解 釋已離開文義之範圍。蔡墩銘，刑法爭議問題研究，1999 年。
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
應募人。換言之，證券轉得人無請求賠償權。
（四）原告須證明未交付公開說明書與受害間具有相當的 因果關係。
（五）賠償請求之權利人，須為善意之認股人或應募人。
有關「善意」之解釋，有學者68主張因美、日立法並 無原告需舉證其為善意之要件，為強化發行人之初 次公開義務，宜從保護投資人觀點從廣解釋為「非 與發行人、證券承銷商有所勾結者」；另有學者69主 張善意宜解釋為「對發行人有關證券發行之情形並 不知情」，因符合一般法律概念之常態，且在價值判 斷及利益衡量下，似無必要對知悉發行證券之有關 情形者，僅因其未受公開說明書之交付，而給予民 事賠償之救濟。
因原告要證明受損金額與未交付公開說明書間具有 因果關係，在實務上有所困難，導致依證券交易法第 31 條第二項未依法交付公開說明書而請求損害賠償之案例 不多。證券交易法並未明文對未依法交付公開說明書之損 害額的計算，故回歸適用民法第 216 條70、民法第 216 條 之 171、民法第 217 條72、民法第 218 條73、民法 218 條之
68參閱余雪明，前揭註 63，第 540 頁；參閱賴源河，前揭註 63，第 16 頁。
69參閱賴英照，前揭註 64，第 242 頁；劉連煜，前揭註 45，第 254～255 頁。
70民法第 216 條規定（法定損害賠償範圍），損害賠償，除法律另有規定或契約另有訂定外，應以 填補債權人所受損害及所失利益為限；依通常情形，或依已定之計劃、設備或其他特別情事，
可得預期之利益，視為所失利益。
71民法第 216 條之 1 規定（受有利益之損害賠償），基於同一原因事實受有損害並受有利益者，其 請求之賠償金額，應扣除所受之利益。
72民法第 217 條規定（損害賠償之過失互抵），損害之發生或擴大，被害人與有過失者，法院得減 輕賠償金額，或免除之；重大之損害原因，為債務人所不及知，而被害人不預促其注意或怠於 避免或減少損害者，為與有過失；前二項之規定，於被害人之代理人或使用人與有過失者，準 用之。
73民法第 218 條規定（考量賠償義務人生計酌減賠償金額），損害非因故意或重大過失所致者，如
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
174來決定。劉連煜教授認為75，可仿照美國 1933 年證券法 第 12 條第一項第 1 款規定，投資人仍持有證券時，可退 還所購得之證券，而要求被告返還購買價金及利息，但得 減去自該證券取得之收入（如股息），類似民法「解除契 約之回復原狀法律效果」。如投資人未持有該證券時（如 已出售），則仍得請求賠償因未交付公開說明書所受之損 失。
二、證券交易法第 178 條之刑事責任
依證券交易法第 178 條第一項第 2 款規定，違犯證 券交易法第 31 條第一項「交付公開說明書之行為」之情 事者，處新臺幣二十四萬元以上二百四十萬元以下罰鍰。
證券交易法第 79 條規定：「證券承銷商出售其所承銷之有 價證券，應依第 31 條第一項之規定，代理發行人交付公 開說明書76。」但發行人未履行前述交付公開說明書予證 券承銷商，以致證券承銷商違反證券交易法第 31 條第一 項規定遭處罰鍰，或證券交易法第 31 條第二項之損害賠 償時，若承銷契約有明訂「公開說明書由發行人供應」，
證券承銷商尚可依民法第 231 條77、民法第 232 條78請求延
其賠償致賠償義務人之生計有重大影響時，法院得減輕其賠償金額。
74民法第 218 條之 1 規定（賠償義務人之權利讓與請求權），關於物或權利之喪失或損害，負賠償 責任之人，得向損害賠償請求權人，請求讓與基於其物之所有權或基於其權利對於第三人之請 求權；第 264 條之規定，於前項情形準用之。民法第 264 條（同時履行抗辯權）第一項規定，
因契約互負債務者，於他方當事人未為對待給付前，得拒絕自己之給付。但自己有先為給付之 義務者，不在此限；民法第 264 條（同時履行抗辯權）第二項規定，他方當事人已為部分之給 付時，依其情形，如拒絕自己之給付有違背誠實及信用方法者，不得拒絕自己之給付。
75參閱劉連煜，前揭註 45，第 256 頁。
76此款解釋應為，公開說明書之印製係發行人之責，證券承銷商僅負交付之義務。參閱劉連煜，
前揭註 45，第 252 頁。
77民法第 231 條第一項規定（債務人對非常事變遲延給付之責任），債務人遲延者，債權人得請 求其賠償因遲延而生之損害；民法第 231 條第二項規定（債務人遲延給付之責任），前項債務 人，在遲延中，對於因不可抗力而生之損害，亦應負責。但債務人證明縱不遲延給付，而仍不 免發生損害者，不在此限。
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
遲給付之損害賠償。若承銷契約未有明訂發行人供應公開 說明予證券承銷商時，證券承銷商將面對解決糾紛之難 題，故承銷契約有必要明定發行人未提供公開說說明書予 承銷商之責任。
第二目 公開說明書內容虛偽、隱匿之法律責任
我國證券交易法立法採取「公開原則」，亦即指發行人 於證券募集、發行或出賣時，應提供公開說明書，或應定期 提出營業及財務報告，以供投資人作有價證券投資判斷參 考。若發行人公開之財務資料有虛偽不實或隱匿之情形，將 誤導投資人認知而使其作出不當甚至錯誤之投資決定，反有 害於證券市場之健全。證券交易法第 32 條79第一項明定公開 說明書應記載之主要內容有虛偽或隱匿之情事者，該有價證 券之證券承銷商，對於善意之相對人所受之損害，應就其所 應負責部分與公司負連帶賠償責任。
一、證券交易法第 32 條第一項之證券承銷商80應與發行公司
78民法第 232 條，前揭註 35。
79證券交易法第 32 條規定，前條之公開說明書，其應記載之主要內容有虛偽或隱匿之情事者，
左列各款之人，對於善意之相對人，因而所受之損害，應就其所應負責部分與公司負連帶賠償 責任：
一、發行人及其負責人。
二、發行人之職員，曾在公開說明書上簽章，以證實其所載內容之全部或一部者。
三、該有價證券之證券承銷商。
四、會計師、律師、工程師或其他專門職業或技術人員，曾在公開說明書上簽章，以證實其所
四、會計師、律師、工程師或其他專門職業或技術人員，曾在公開說明書上簽章，以證實其所