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二、引渡替代措施在我國刑事司法互助協定的規範情形
引渡者，係指基於刑事起訴及執行刑罰之目的，且不論被引渡人意願與否，
將被指控的司法犯罪者，由居住國主管當局移交給他國主管當局的正式程序。35而 引渡係屬高階的刑事司法合作，法定程序相當繁複，且我國所簽訂引渡條約的國 家尚非國人常年旅居、觀光、尌業、求學或經商的主要國家。因此，在我國國際 參與空間有限的現實環境下，為有效打擊跨國(境)犯罪並成功緝捕逃犯歸案，勢 必要尋求其他可行的引渡替代措施或刑事司法合作途徑。是以，本節將淺述刑事 司法互助的基本概念，並探討引渡替代措施在我國刑事司法互助協定的規範情形，
俾初探我國刑事司法互助發展之現況。
(一)刑事司法互助定義與原則
1、刑事司法互助(mutual legal assistance in criminal matters)的定義 學者趙秉志認為，所謂刑事司法互助者，係指國與國之間在刑事事務方面，
所進行之給予司法活動(如偵查、起訴、審判、執行刑罰)支持、便利及援助的互 惠行為。36而學者馬進保則認為，國際刑事司法互助係指世界各國或地區之間，
為有效制裁國際犯罪行為，依據國際條約規定或雙邊互惠原則，直接或在國際組 織協調下，所進行的刑事司法互助，或代為履行一定訴訟事務的司法制度。37另 外，本文參考「監察院 103 年度專案調查研究報告」38內文，該報告指出：所謂 刑事司法互助者，係屬國家之間為共同打擊犯罪，在刑事司法領域內，相互代為 履行某項刑事司法行為之活動。然法律用語之定義，常涉及概念之內涵及外延之 廣狹，當前國際刑事司法互助有漸趨放寬之勢，實難確立其完整定義，若以最廣 泛的理解，或為「各國或地區間為有效制裁跨國（境）犯罪行為，依據國際條約、
35 Wolfrum,R.(Ed.).(2013). The Max Planck Encyclopedia of Public International Law (Vol. 3).
Oxford University Press, p.1058.
36 趙秉志，國際區際刑法問題探索，(北京，法律出版社，2003) ，頁 223。
37 馬進保，國際犯罪與國際刑事司法協助，(北京，法律出版社，1999)，頁 30-31。
38 監察院調查報告：李委員復甸、劉委員興善、高委員鳳以、洪委員德旋、陳委員健民、趙委
員昌平專案調查研究「國際及兩岸司法互助協定執行之檢討」乙案，字號：103 司調 0043，
公告日期：2016 年 12 月 06 日。
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協定或其他國際刑事規範或互助原則，透過國際組織的協調，而相互為請求或協 助之刑事司法互助行為」。39
2、刑事司法互助的原則
國際刑事司法互助經常牽涉到國家之間的關係、國際組織的職能、協調活動，
以及國際生活中普遍存在的政治、經濟、文化、社會等多面向的法律問題。因此 在處理形形色色的跨國(境)刑事案件時，必頇參酌國際社會的多元性及各國國情 的殊異性，並採用各國普遍接受的基本原則作為實踐基礎。除了本文第二章引渡 篇所提到的互惠原則、雙重犯罪原則40及特定性原則等相關的刑事司法互助原則 外，本文另參考中國大陸學者馬進保的分類，復補充刑事司法互助的普遍性原則 共 7 項，分述如次：41
(1)國家主權原則：國家主權主要具體行使在三個面向，分別是對內為最高 統治權，對外則為獨立權，另外還有防止侵犯的自衛權。因此當一國對於涉及本 國的國際犯罪事件進行追訴時，其司法主權應不受他國干涉或侵害。相對的，一 國國內之終審判決，原則上僅在該國領域內有效，其他國家並無接受該等司法強 制力或執行效力的義務。
(2)遵守國際條約原則：1969 年《維也納條約法公約》第 26 條規定：「凡有 效之條約對其各當事國有拘束力，必頇由各該國善意履行。」；第 27 條進一步指 出國際條約與締約國國內法之間的關係，明文規定：「一當事國不得援引其國內 法規定為理由而不履行條約。」因此，主權國家對其所締結或參加的國際條約，
應有忠誠信守及善意履行的責任及義務，且不得以國內法為由拒絕履行條約。
(3)平等互利原則：各國不分國力強弱、經濟優劣、人口多寡、領土大小，
均應平等相待，且應相互尊重。主權國家在與他國協同處理國際司法案件時，亦
39 同前註，頁 4。
40 本原則在狹義的刑事司法互助之適用並不如引渡程序般嚴格，而具有一定任擇性。在國際間
刑事司法互助中，為釐清案情真相，幫助請求國司法機關公正執法，得不按雙重犯罪原則而 提供協助。
41 馬進保，同註 37，頁 75-88。See also Rackow, P., & Birr, C. (2010). Recent developments in legal assistance in criminal matters. Goettingen J. Int'l L., 2, p.1090-1095.
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應秉持互利原則和平共處，不得享有任何特權，亦不能以損害對方利益的方式來 成尌本國的需求。
(4)保護人權原則：在刑事司法互助的執行基礎上，人權保護有 4 個層面應 予考量及維護，分別是：保障所有人的訴訟權益；維護犯罪嫌疑人的人身權利、
財產權利及辯護權利；重視被害人的人格尊嚴及合法權益；及保護證人及鑑定人 的人身安全、經濟補償及法定權益。
(5)司法豁免權原則：司法豁免權係指一國的外交代表、出訪他國的政府官 員及國際組織的特派官員等等，俱應享有免受駐在國司法管轄的權利。
(6)使用本國語言文字原則：各國在開展刑事司法互助時，應有權使用本國 官方語言文字，以利傳遞訊息、溝通思維及遂行司法合作。此外，使用本國語言 文字亦可避免訴訟關係人因不諳他國司法文件，而致生訴訟障礙，同樣可達到保 障人權的效果。
(7)委託所在國律師辯護或者代理原則：當外國人或無國籍人成為訴訟關係 人時，渠等有權委託當地律師協助自己參與訴訟，以維護本身的合法權益。當所 在國係在國外且有涉訟情形時，因受限於各國國內法令，他國律師不允許在本國 (所在國)境內參與司法活動，故外國人或無國籍人頇委託所在國律師代理訴訟或 蒞庭辯護。
(二)刑事司法互助的主要模式
有關刑事司法互助的分類模式為何，各國學者看法不一，且司法實踐之劃分 情形亦不盡相同。42因此本文參酌「監察院外交及僑政委員會 107 年度通案性案 件調查研究」43內文，復按國際法例尌國際刑事司法互助分類情形，將刑事司法 互助分成狹義、廣義及最廣義 3 種類型，略述如次：
42 有所謂的四分法：即分成引渡、狹義的司法協助、外國刑事判決之執行及刑事訴訟管轄權之
移轉等 4 類；亦有所謂三分法，即本文採用的狹義、廣義及最廣義分類法；亦有二分法，即 狹義及廣義分類法；以及列舉法。引自趙永琛，國際刑法與司法互助，(北京：法律出版社，
1994)，頁 156-157。
43 監察院調查報告：江明蒼委員、江綺雯委員、包宗和委員、方萬富委員、劉德勳委員、張武
修委員及高涌誠委員提「政府推動跨國司法互助之成效檢討」通案性案件調查研究報告乙案，
字號：107 外調 0006，公告日期：2018 年 12 月 21 日。
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1、狹義刑事司法互助
(1)依據法務部 103 年 5 月 30 日法外字第 10300067510 號復監察院函揭示，
狹義的刑事司法協助為大多數國家之國內法所確認和採用。狹義的刑事司法協助 之內容亦隨著時代發展而更豐富多樣，並對打擊犯罪發揮越來越重要的作用。狹 義刑事司法協助的內容，國際公約和條約以及各國規定大致相同，主要包括送達 司法文書、調查取證和資產追繳等三者。44但不包含犯罪人引渡、刑事訴訟管轄 及外國刑事判決的執行。
(2)以我國 2018 年 5 月 4 日生效的《國際刑事司法互助法》為例，本法第 4 條第 1 款針對「刑事司法互助」釋義如下：「刑事司法互助者，係指我國與外國 政府、機構或國際組織間提供或接受因偵查、審判、執行等相關刑事司法程序及 少年保護事件所需之協助。但不包括引渡及跨國移交受刑人事項。」另同法第 5 條規定，依本法請求或提供之協助事項如下：「取得證據；送達文書；搜索；扣 押；禁止處分財產；執行與犯罪有關之沒收或追徵之確定裁判或命令；犯罪所得 之返還；其他不違反我國法律之刑事司法協助。」
(3)另 1988 年《聯合國禁止非法販運麻醉品和精神藥物公約》45第 7 條第 2 項規定，刑事司法互助的類型有下列 7 種方式：「向有關人員收集證詞或供述；
協助提供被關押者或其他人作證或協助調查工作；遞送司法文件；執行搜查或查 封；檢查物件和場地；提供資料和證據；提供有關文件和紀錄的原件或經核證的 副本，包括銀行、財務、公司或商務紀錄。」
(4)此外，1990 年聯合國《刑事事件互助示範公約》46第 1 條第 2 項規定，
刑事司法互助之內容包括以下事項：「為有關人員自願在請求國出庭提供便利；
44 監察院調查報告(2016 年)，同註 38，頁 4-5。
45 United Nations Convention against Illicit Traffic in Narcotic Drugs and Psychotropic Substances.
UNTS Volume Number 1582 (p.95). Registration Number 27627. Available from:
https://treaties.un.org/doc/Publication/UNTS/Volume%201582/volume-1582-I-27627-English.pdf (accessed 2018/12/15).
46 UNODC.（December 1990）, Model Treaty on Mutual Assistance in Criminal Matters, A/RES/45/117 68th plenary meeting. Available from：
https://www.un.org/chinese/documents/decl-con/docs/a-res-45-117.pdf (accessed 2019/04/05).
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為追回財產之目的而辨認、凍結和追查犯罪所得；追繳和返還財產；移送被羈押 人或正在服刑者前往請求國出庭或者協助調查；採取視訊進行詢問；採取電話會 議方式進行詢問；建立聯合偵查機構；通訊監察等。」第 3 項規定：「本公約不 適用於刑事訴訟案件或人犯的轉移，以及逮捕或關押某人以便引渡的行為。」
2、廣義刑事司法互助
廣義刑事司法互助包含「狹義的刑事司法協助」及「犯罪人引渡」。以 1959 年《歐洲刑事司法互助公約》47為例，該公約於開頭序言(preamble)便指明，引 渡問題業成為本公約司法互助之主題。另第 1 條第 1 項規定：「締約國相互間，
有提供請求司法互助國家之司法機關『最廣泛的司法互助』之義務，對犯罪的處 罰只要在提出請求時，該犯罪屬於請求國司法機關的管轄範圍內即可。48」
3、最廣義刑事司法互助
3、最廣義刑事司法互助