第三章 公共工程爭議之處理方式
第二節 公共工程爭議發生原因之分析
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(四) 不可中斷性
因工程內容複雜專業、工期冗長、金額龐大、適用法規眾多，因此在工程 案件中，雙方均有儘快結案之意願。當事人雙方經常在可能預見發生之問 題爭端，於契約內做出一定規範，即使針對不可預見或不可抗力之情形，
也會設有協調條款，或爭議解決條款，例如工程合約中通常均訂定承攬人 不得因仲裁而停止其施工等，以求早日解決爭端，完成工程目標。
由於發包業主與承攬包商的立場仍有所異，難免發生認知不同之爭議。一旦工程 發生爭議，在權責歸屬判斷，仍須應由具有專業背景及實務經驗之人加以判斷，
才能獲致合理之紛爭處理結果。因此實務上有相當多工程爭議，則尋求訴訟外之 解決方式，例如藉由仲裁之方式21解決紛爭。仰賴專業仲裁人的知識，解決爭議 糾紛，為當事人雙方找到平衡點。
第二節 公共工程爭議發生原因之分析
工程爭議型態大致上可區分為工程契約之爭議與工程契約外之爭議。工程契約外 之型態包括鄰房損害、侵權行為糾紛、勞工安全衛生爭議、次承包商(小包)之求 償等等。而工程契約爭議因工程之進行歷經數階段．從契約締結前之程序．規劃 設計．開工．施工．迄至完工、驗收、保固等．無一不會發生爭議。
發生工程契約糾紛之原因很多．或因契約之規定不完整或不公平或因契約條款之 不明確。在工程之履約階段，爭議之型態與種類又可分為有關計價、有關工期計
21 仲裁法第 6 條第 5 款「具有特殊領域之專業知識或技術，並在該特殊領域服務五年以上者得為 仲裁人。」故仲裁人相較於法官，多半就工程案件具有專業知識與實務經驗，理論上更能有效且 公平地解決工程糾紛。此部分之論述，請參閱林俊益，仲裁法之實用權益，永然文化，2001 年 4 月出版，頁 21。
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算、品質不符、合約變更、定作人協力義務、工程驗收保固、工程災變及工程保 險等爭議。22 其常見爭議依其型態如下分述23：
一、用地交付
發包業主延遲交付施工用地產生爭議。例如公共工程因用地取得困難，在 工程施工用地或工地之路權卻尚未取得之情形，卻已簽定工程施工合約、
通知開工。對於承包商之人員、機具進場閒置待命期間，是否可向業主請 求延長工期與增加費用，則有爭議。
二、工程因停工、趕工及關聯廠商遲延而產生之工期展延及調整工程款之爭議 工程因非包商之責而停工所產生之延遲及增加之費用（時間相關成本 time related cost）24，或因停工再趕工等之成本增加。若是非因承包商之原因 致工程中途停工或業者要求趕工之情形，關於停工、趕工期間之工期以及 因此所增加之費用，可否像業主請求延長工期及所增加之費用，是仲裁案 例常見的爭議類型。25
22李家慶，如何用仲裁程序解決工程糾紛？多人用事，官司可免，編錄於法律與你，57 期，199 年，頁 62-64；轉引自查心如，2003，論爭議審查委員會機制與工程爭議預防，國立世新大學，
碩士論文。
23 李家慶，工程爭議處理與法律責任，編錄於合約管理與求償，台灣營建研究院叢書，2002 年，
頁 64-67 ；轉引自顧美春，2003，工程契約風險分配與常見爭議問題之研究，國立交通大學，
碩士論文。
24 時間相關成本 time-related Cost 可區分為直接費用及間接費用，直接費用乃是跟與工程施作直 接有關之項目，而間接費用則是伴隨著該工程施作之其他相關費用。資料來源：轉引自李玲瑜，
2008，政府採購法工程爭議處理制度之研究，國立政治大學，碩士論文。
25顧美春，2003，工程契約風險分配與常見爭議問題之研究，國立交通大學，碩士論文。
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三、工期遲延的爭議
工期係指承包商施工之期限，始於開工，迄至完工，承包商依約應於工程 之施工期限內完工，否則即屬逾期，應負遲延責任。如施工逾越原定工期 所衍生之逾期罰款以及里程碑罰款問題，工程展延事由如何認定，以及可 否請求工期展延之索賠等，因涉及業主與承包商之權益，在各項大小工程 中屢見不鮮。
四、設計變更
工程在實際施工過程中，常因實際環境與原先規劃條件不同而需做調整，
小從材料變更大至工法變更，為求如期完工及達成工程最終所要求之功能 目的，設計變更或調整時有所聞。而何謂工程變更設計，何謂新增工作項 目、何謂擬制變更等，是常生爭議之處。
五、數量差異
由於工程規模龐大，涉及專業範圍甚廣，在各項目施工時均須有工程圖說 及詳細價目表26作為施工或數量之遵循依據。然而，在工程契約執行施工中，
常發現工程圖說與規範(特定條款或標準技術規範)以及工程價目單不一致 之情形，例如圖說上有記載，而合約特定條款亦規定期施工方法，惟合約 工程價目單則無該計價項目，即發生漏項的情況。若發生圖說與詳細價目 表之數量不符或漏項之問題，其涉及廠商計價金額之利益，往往就會產生 雙方之爭議。
六、計價爭議
工程計價之爭議工程計價常見之爭議大概就是總價合約之爭議、乙式計價 之爭議、統包契約之爭議、估驗計價之爭議、尾款之爭議及物價指數調整
26 採購契約要項第 32、33 點。
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工程款之爭議等。
七、情事變更
工程契約規模大、期間長之情況下，若遇有重大情事變更，但仍要求廠商 依原契約履行，將顯失公平。例如地質條件與原設計不同（different site condition）、或有國家政令改變，導致影響施工時，廠商即會主張有情事 變更原則之適用，但對於有無情事變更之適用，常有爭議。
八、品質、瑕疵擔保
在施工過程中，若廠商為單純施工承攬，則已完工之工程設計責任與施工 責任之介面應如何區分、瑕疵擔保責任與工程保固之區別等，特別容易成 為爭議點。
九、契約解除、終止
在工程契約訂定時，往往會訂有契約解除或終止等相關條款，然而若雙方 之任一方因任何理由而欲引用該條款進行解約或終止契約時，顯然其爭議 問題以致不可收拾之地步，然不願解約之一方當然會提出不同解釋，防止 對方解約或終止契約。
十、驗收
工程完工之後，最重要的即是業主之驗收工作。而在此時，則可能發生驗 收遲延、減價或扣款驗收和罰款等情況，導致雙方產生爭議。此外，先行 使用時，政府採購法施行細則第九十九條規定，機關辦理採購，有部分先 行使用之必要或已履約之部分有減損滅失之虞者，應先就該部分辦理驗收 或分段查驗供驗收之用，並得就該部分支付價金及起算保固期間。凡此都 有可能成為爭意的來源。
十一、風險配置
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意外災害與風險之分擔可謂是契約規範之精神所在。然而，在業主與承攬 廠商之間，由於其利益立場之不同，業主往往希望能夠將所有施工風險由 廠商承擔。然而，此舉卻會讓廠商背負高額風險，甚至超越契約金額。因 而工程契約的風險分配原則為何、如何分擔工程之危險等也就會產生極大 之爭議問題。
第三節 公共工程爭議之處理方式
我國憲法第 16 條明定「人民有請願、訴願及訴訟之權」，人民權利受到侵害，
或發生權利義務衝突，乃至法律關係爭議時，自可向國家司法機關提起訴訟，以 為救濟。但因專業法院或專業法庭建制未臻健全及審級救濟制度，致使確定判決 之作成曠日費時。所以，「訴訟」之外的糾紛解決方式，也一直為當事人、學者 或律師所推薦。例如所謂 Alternative Dispute Resolution(簡稱 ADR)由當事人 就案件性質，採取和解、調解與調停、迷你法庭、仲裁或強制仲裁、爭議審查委 員會（Dispute Review Board DRB）、爭議顧問及技術性專家鑑定等方式，任擇 其中一種或數種程序，以為解決。以下就四種工程爭議較常見的爭議處理方式略 作整理。
第一項 和解制度
和解(Settlement)：當事人直接交涉獲解決爭端。和解可視為契約27的一種，乃 當事人約定，互相讓步，以終止爭執或防止爭執發生之契約，和解的基礎在於雙
27 我國民法第 736 條：稱和解者，謂當事人約定，互相讓步，以終止爭執或防止爭執發生之契 約。
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方互相讓步，且意思表示相對一致，始能成立。和解有使當事人所拋棄之權利消 滅及使當事人取得和解契約所訂明權利之效力。28實務上在和解過程中往往一方 當事人要求他方讓步，而自己卻堅持不予退讓，以致難以達成和解，就法律效果 而言，違反和解約定，充其量只是構成契約的違反。
雖然非訴訟上的和解僅為和解契約，但終究是最低廉、便利與和睦的糾紛解決制 度，仲裁法第四十四條29中將當事人間「和解」透過仲裁人的背書賦予與確定判 決有同一效力之法律效力。
另我國民事訴訟法第 380 條規定有「訴訟上和解」，當事人在訴訟繫屬中，於受 理法院或受命法官前，約定互相讓步以終止爭執，或終結訴訟之全部或一部為目 的，該「訴訟上和解」除生實體法上權利得喪或變更之效力外，並生訴訟法上之 效力。即具有確定判決之效力及和解筆錄得成為執行名義。
訴訟上的和解雖經受訴法院參與其事，或酌擬平允辦法提供當事人參考，但不能 以公力強迫當事人接受，其和解之成立，以當事人兩造意思表示之合致為必要，
非如法院判決得以公力強制解決爭執。至受訴法院得依民事訴訟法第 377 條之 130、之 231定和解方案，以為解決訟爭之方式，係法律之特別規定。32
28 民法第 737 條明文規定。
29仲裁法第 44 條：仲裁事件，於仲裁判斷前，得為和解。和解成立者，由仲裁人作成和解書。
29仲裁法第 44 條：仲裁事件，於仲裁判斷前，得為和解。和解成立者，由仲裁人作成和解書。