第五節、 我國與主要國家對無形資產移轉訂價之規範
四、 印度對無形資產移轉訂價之相關規範
國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
四、 印度對無形資產移轉訂價之相關規範
1. 法源與立法沿革
印度於 1961 年頒佈其所得稅法（Income Tax Act, 1961，本文以下稱印度所 得稅法），起初對於跨國企業之移轉訂價並未有明確規範，僅於第 10 章「防杜租 稅逃漏之特別規範」（Special Provision Relating to Avoidance of Tax）第 92 條中帶 入模糊的概念：
當一筆交易發生於居住者（resident）與非居住者（non-resident）
之間，且稅務機關認為因二者間關係緊密，透過特別安排的交易路 徑使居住者方未獲任何利潤或僅取得低於預期應有之正常利潤者，
稅務機關有權核定居住者方應合理取得之利潤，並據以納入總課稅 所得之計算。
自 1961 年印度所得稅法頒布後，財政部每年仍不斷藉由財政法案（Finance Act）修訂所得稅法相關條文。直至 2001 年財政法案之提出，修訂上述舊有之所 得稅法第 92 條，並新增第 92A 條至第 92F 條，其中包括各企業間的跨國交易亦 針對跨國交易、關係企業及常規交易價格等各項名詞進行定義，明確於條文中規 定涉及跨國交易所得之計算應考量「常規交易價格」（arm’s length price）。該等 相關規範於 2001 年 4 月生效，自始印度針對跨國企業移轉訂價便有一較完善之 制度。
按現行印度所得稅法第 92 條規定，關係企業因進行跨國交易（international transaction）所產生之所得應計算常規交易價格，更清楚闡明跨國交易所產生的 任何費用及利息亦應計算常規交易價格。此條文係為其移轉訂價之主要法源：
任何因跨國交易所產生之所得應計算其常規交易價格。任何由跨國 交易所產生之費用或利息亦應按常規交易價格決定32。
32 Any income arising from an international transaction shall be computed having regard to the arm's length price. For the removal of doubts, it is hereby clarified that the allowance for any expense or
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
印度移轉訂價稅制之重要沿革整理如下表 5：
表 5 印度移轉訂價稅制重要沿革
時間 重要改革
1961 年 頒布印度所得稅法（Income Tax Act, 1961）首次於稅法中導 入移轉訂價之概念，但僅做模糊之解釋。
2001 年 2001 年提出之財政法案修訂舊有所得稅法第 92 條，並增訂 第 92A 條至第 92F 條，明確於條文中規定常規交易原則之使 用，並於 2001 年 4 月生效，自始印度針對跨國企業移轉訂 價便有一較完善之制度。
2009 年 2009 年財政法案增訂所得稅法第 92CB 條，將避風港原則納 入移轉訂價規範中。
2012 年 1. 2012 年財政法案增訂所得稅法第 92CC 條、第 92CD 條，
導入預先訂價協議之規範。
2. 2012 年 4 月 1 日印度稅局頒布新的直接稅法令（Direct Taxes Code）修正案，預計將取代現今適用之所得稅法，
其中一專章訂定一系列反避稅條款（General
Anti-Avoidance Rule, GAAR）。按該法令規定，稅務機關 有權否定、重新定義全部或部分非屬法令允許的稅務規 劃。若稅務規劃主要或部分目的係以取得租稅利益為意 圖，且已非常規、蓄意、缺乏商業實質或濫用稅法的方 式進行，該規劃將可能被視為非屬法令允許之租稅規劃
（吳德豐等 2013）。
interest arising from an international transaction shall also be determined having regard to the arm's length price. (Indian Income Tax Act, Section 92)
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
時間 重要改革
2013 年 印度直接稅中央委員會(Central Board of Direct Taxes)於 2013 年 3 月 26 日發佈第二號解釋令（Circular 2 / 2013）說明涉及 無形資產之關係人交易採用利潤分割法作為最適常規交易 方法之適用原則。
2. 關係企業之認定
印度所得稅法第 92A 條定義之關係企業（associated enterprise）係指由一方 企業直接或間接參與管理、控制或出資另一方企業。也包括由相同的人直接或間 接參與兩方企業的管理、控制或提供資本。原則上，若符合下列特定條件者應被 視作關係企業。
(1) 具母子公司關係者：
由另一方企業或由兩方企業相同之人直接或間接持有一方企業 26%或以上 之表決權。
(2) 具兄弟姊妹公司關係者：
一方企業由一獨立個人控制，而另一方企業亦由同一該個人或其關係人所控 制。
(3) 具實質支配關係：
(a) 人事支配關係
一方企業派任於另一方企業的董事，超過該另一方企業董事會總席次的 50%
以上；或另一方企業派任一位或一位以上的執行業務董事至另一方企業；或兩方 企業管理職務的派任為同一人。
(b) 財務控制關係
一方企業貸與另一方企業的款項金額達另一方企業資產帳面價值的 51%或
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
以上；或一方企業對另一企業的背書保證金額達另一方企業所有借款 10%或以 上。
(c) 業務經營控制關係
一方企業業務或產品製造活動完全依賴為另一方企業擁有之專門技術、專利、
著作權、商標、授權合約、特許權等智慧財產。
一方企業用於製造生產之原物料、耗材等有 90%以上由另一方企業或另一方 企業指定之人所提供，且該另一方企業對該等原物料及耗材之價格與交易條件具 有影響力。
一方企業生產製造之產品係銷售予另一方企業或由另一方企業指定之人，且 該另一方企業對銷售價格及交易條件具有影響力。
(4) 兩方企業間存在共同利益關係者。
3. 無形資產與其交易型態之認定
按印度所得稅法第 92B 條之規定，涉及無形資產之跨國交易型態包括無形 資產之購買、銷售或租賃（purchase, sale or lease of intangible property）。2012 年 財政法案（Finance Act, 2012）更進一步修訂所得稅法第 92B 條，為無形資產及 其交易型態做一清楚定義。
2012 年財政法案修訂之前，印度相關稅法中並未明確定義無形資產，而在 該法修正後，便於印度所得稅法第 92B 條中明確增訂 11 大類之無形資產。按現 行該條文之規定，所謂「無形資產」包括下列各項：
(1) 與行銷相關之無形資產，如商標、商號、品牌、標誌等33
(2) 與科技相關之無形資產，如製程專利（process patents）、專利應用（patent application）、實驗室筆記等之技術文件、專門技術等34
33 marketing related intangible assets, such as, trademarks, trade names, brand names, logos
34
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
(3) 與藝術相關之無形資產，如文學作品、著作權、音樂創作、地圖、雕刻 作品等35
(4) 與資料處理相關之無形資產，如專屬電腦軟體、軟體著作權、自動化資 料庫、積體電路模板模組等36
(5) 與工程相關之無形資產，如工業設計、產品專利、營業秘密、工程製圖 或簡圖、藍圖、專屬技術文件等37
(6) 與顧客相關之無形資產，如顧客名單、顧客合約、顧客關係、未履行採 購單等38
(7) 與合約相關之無形資產，如優惠供應商、合約、授權協議、特許權協議、
競業禁止協議等39
(8) 與人力資源相關之無形資產，如經過組織與訓練之人力、雇傭契約、工 會合約等40
(9) 與地區相關之無形資產，如租賃權益、礦物開採權、土地通行權、空權、
documentation such as laboratory notebooks, technical know-how
35 artistic related intangible assets, such as, literary works and copyrights, musical compositions, copyrights, maps, engravings
36 data processing related intangible assets, such as, proprietary computer software, software copyrights, automated databases, and integrated circuit masks and masters
37 engineering related intangible assets, such as, industrial design, product patents, trade secrets, engineering drawing and schema-tics, blueprints, proprietary documentation
38 customer related intangible assets, such as, customer lists, customer contracts, customer relationship, open purchase orders
39 contract related intangible assets, such as, favourable supplier, contracts, licence agreements, franchise agreements, non-compete agreements
40 human capital related intangible assets, such as, trained and organised work force, employment agreements, union contracts
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
水權等41
(10) 與商譽相關之無形資產，如產業商譽、執行業務商譽、個人專業商譽、
名人商譽、一般企業繼續經營價值等42
(11) 方法、計畫、系統、程序、活動、調查、研究、預測、估計、顧客清單 或技術資料43
(12) 其他任何由智慧內容（intellectual content）而非實體屬性產生價值之相 似項目
此外，按 2012 年財政法通過修正後的印度所得稅法第 92B 條之規定，涉及 無形資產之跨國交易型態係指無形資產之購買、銷售、移轉、租賃或使用（the purchase, sale, transfer, lease or use of intangible property），包括土地使用權、著作 權、專利、商標、授權合約、特許權、顧客名單、行銷通路、品牌、商業秘密、
專門技術、工業財產權44、外觀設計、應用新穎之設計或其他具有相似性質之商 業權利的所有權或使用權之移轉45。
41 location related intangible assets, such as, leasehold interest, mineral exploitation rights, easements, air rights, water rights
42 goodwill related intangible assets, such as, institutional goodwill, professional practice goodwill, personal goodwill of professional, celebrity goodwill, general business going concern value
43 methods, programmes, systems, procedures, campaigns, surveys, studies, forecasts, estimates, customer lists, or technical data
44 係指由政府或其他權責單位所賦予的正當權利，其目的為保護或排除他人製造、使用或販賣 某一發明、某一物品製造的獨特設計或其它創造發明。
45 the purchase, sale, transfer, lease or use of intangible property, including the transfer of ownership or the provision of use of rights regarding land use, copyrights, patents, trademarks, licences, franchises, customer list, marketing channel, brand, commercial secret, know-how, industrial property right, exterior design or practical and new design or any other business or commercial rights of similar nature.
（India Income Tax Act, Section 92B）
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
4. 適用於無形資產之常規交易方法
按印度稅法第 92C 條之規定，適用於受控交易之常規交易方法包含下列：
(1) 可比較未受控價格法 (2) 再售價格法
(3) 成本加價法 (4) 利潤分割法 (5) 交易淨利潤法
(6) 其他由主管機關認定之方法
上述方法並無特定的優先適用次序，特定交易所適用之最適常規交易方法需 依該交易的本質、交易或關係人的種類、關係人所執行的功能及其他相關因素決 定。
印度稅法進一步規定，當使用最適常規交易方法而產生超過一個以上的常規 交易價格時，應以所有計算而得之價格的平均數作為跨國交易的常規價格。換言 之，印度稅法並不認同常規交易區間的概念，而是要求必須決定單一之常規交易 價格（吳德豐等 2013）。然而，印度稅法仍給予納稅義務人彈性，可採用落於未 受控交易價格上下 5%範圍內的任何價格作為常規交易價格。
針對適用於無形資產交易之常規交易方法，印度所得稅法第 92C 條並未明 確規定。惟在印度所得稅法施行細則（Income Tax Rules）第 10B 條中提及，可 比較未受控價格法適用於所有涉及資產移轉或勞務提供之跨國交易，而利潤分割 法主要適用於涉及獨特無形資產移轉或彼此極為相關無法單獨衡量之跨國交 易。
然而有鑑於無形資產之於跨國交易日趨重要，印度直接稅中央委員會
(Central Board of Direct Taxes)於 2013 年 3 月 26 日發佈第二號解釋令（Circular 2
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
/ 2013）說明涉及無形資產之關係人交易採用利潤分割法作為最適常規交易方法
/ 2013）說明涉及無形資產之關係人交易採用利潤分割法作為最適常規交易方法