3.2 外國立法說明與侵權責任
3.2.4 日本
為促進特定電信資訊之公正流通，限制特定電信服務提供者之損害賠償 責任，日本特別制訂了「特定電信服務提供者損害賠償責任限制及發信者 資訊公開相關法案」簡稱為「特定電信服務提供者法案」23明定特定電信 服務提供者所應負的損害賠償責任限制，及發信者請求公開資訊之權利。
依「特定電信服務提供者法案」第二條之規定，該條所稱之「特定電信 服務提供者」係指提供電信設備以媒介他人通信者，以ＩＳＰ業者為典型，
但在某人是否為「特定電信服務提供者」之具體判斷上，該特定電信設備 之所有權誰屬？並非應審酌之要件24。
22 Thomas Hoeren, a.a.O., S.368～369.
23 日本相關資料網站為 http://www.soumu.go,jp/joho_stusin/top/denki_h.html
另所謂「發信者」則是指以前者所提供之特定電信設備為媒介，儲存或
既使知有侵害權利之資訊，但未採取防止其傳播之措施，僅有在該當下列 要件時，始應負損害賠償責任：
１.有相當理由足以認定因該特定電信所生資訊流通將損及他人權利。
２.服務提供者對前述侵權情事有認知。
同法第三條第二項規定：於服務提供者採取防止措施時，若該措施在防 止該資訊傳送給不特定人的必要限度內，且該當所列各款規定之一時，即 可對發信者主張免責，試就其要件、效果說明如下：
１.要件：
其一，服務提供者僅須採取「必要限度內」的傳送防止措施即可，而 防止措施是否逾越必要限度，應依個案認定之。再者，於服務提供者為 一部刪除時，應注意不得變更資訊之整體意義與內容，避免引起未經同 意變更他人著作等侵害著作權之爭議。
２.效果：
服務提供者若符合前述要件，僅生免除損害賠償責任之效果，故其不 得因此主張行事或其他法定責任。又本項規定解釋上為任意規定，故服 務提供者與通信者間若有契約關係，雖得為與此相異之約定，但仍須符 合其他法令之強制或禁止規定27。
日本「特定電信服務提供者法案」將揭露發信者資訊請求權規定於第 四條，其明定：因特定電信所生資訊流通，致自己權利受侵害者，於該 當下列二要件時，得向該相關電信服務者，請求揭露該侵權之發信者之
二、該相關服務提供者知悉該特定電信所生資訊流通，且有相當理由足認因該特定電信所生資訊 流通致他人權利受侵害時。」
27 轉引自財團法人資訊工業策進會科技法律中心，同註 11 之研究報告，93 頁。
資訊（即其姓名、住所，及其他足以特定侵害資訊發信者之資訊）：
⑴因侵權資訊之流通，致請求揭露者之權利已明顯受侵害
⑵發信者之資訊對於請求揭露者行使損害賠償請求權顯屬必要，或有其 他請求揭露資訊之正當理由
由於揭露發信者資訊恐涉及對其基本權利之侵害，故「特定電信服務 提供者法案」於第四條第二項28要求服務提供者應盡一聽取發信者意見 之義務。反之，服務提供者若無特殊事由，而怠於履行聽取義務時，發 信者得以此為由，向其請求損害賠償。
依「特定電信服務提供者法案」第四條第一項規定，取得發信者資訊 者，不得以該資訊妨害發信者名譽或生活安全，但在網際網路中，此種 情形卻屢見不鮮，對照其立法目的觀，此種不法行為之氾濫，不但有悖 於其立法本旨，且對網路言論內容產生不良影響，故同法條第三項29特 別定有禁止規定，禁止將被合法揭露之發信者之資訊作不當使用，又此 項規定經日本總務省解說後，其規範內容更擴大包含：揭露過程中所知 之資訊、由被揭露資訊所得推知之資訊、及足以特定發信者的資訊。
因「特定電信服務提供者法案」第四條第一項構成要件之個案判斷不 易，故於立法之初，即以委由法院審查為原則，以服務提供者自行判斷 為例外，但是，若由服務提供者自行判斷時，則有網路服務提供者拒絕 揭露致損害擴大的可能，故同法第四條第四項30即作成服務提供者對揭
28 第４條第２項：「揭露請求之相關服務提供者，依前揭規定受揭露請求時，除無法與涉及該揭
露請求之侵害資訊發信者聯繫，或有其他特別情況者外，關於揭露與否應聽取發信者之意見。」
29 第４條第３項：「依第１項受發信者資訊之揭露者，不得濫用該發信者資訊，不當妨害發信者
名譽或生活安全。」
30 第４條第４項：「資訊揭露之相關服務提供者，未依第１項規定同意揭露請求，致生損害於請
露請求者所負責任限制之規範：
⑴本項所規範之責任限制對象為：服務提供者拒絕被害者資訊揭露之請 求，使被害者無法對發信者主張妨害排除請求權，導致損害擴大。
⑵本項係以「故意或重大過失」為其觀構成要件。但由於「對發信者資 訊揭露請求權」之要件判斷極為不易，又實務上僅因服務提供者拒絕 揭露，即被認定主觀上有故意或重大過失之情形鮮少發生，故服務提 供者是否該當前述主觀構成要件，應由請求揭露者負擔舉證責任。
⑶若服務提供者與侵害訊息發信者同一時，則侵權事實即是由服務提供 者所為，此顯非本項所規範之情形，而應適用同法第二條第四項及其 他相關法律規定。