第三章 繼承準據法之適用範圍
第一節 涉外繼承之定性問題
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際私法的角度出發，探討此項議題於抵觸規範上之選擇與適用問題。
第一節 涉外繼承之定性問題
由前章第一節關於立法主義之介紹，可瞭解即便名為繼承，實際上制度之內 涵仍有許多重大差異。而國際私法存在目的之一，便是在解決此種實質法上之法 制度不同所衍生出的紛爭。若從涉外案件準據法決定與適用之處理流程來看，有 將此分為四大步驟之見解106：其一為「法律關係之性質決定」乃是將具有涉外因 素的各種生活事實細分化，判斷其法律性質應屬於抵觸法規上之何種法律關係，
以決定應適用之抵觸規範為何；其二為「連結點的確定」，乃透過各種連繫因素，
如國籍、住所、常居所、行為地、物之所在地、當事人之意思等媒介，檢視系爭 個案中，藉由何種連繫因素，可選擇出與該案之事實具有最密切關係之法律，作 為該案件之準據法107；其三為「準據法的特定」，通常在第一、二步驟便可決定 應適用之準據法為何，但若發生所準據之法律為當事人本國法時，由於如同美國 等國家具有一國數法之狀況，且所準據法國之國際私法上如有反致規定，則僅僅 以前述兩步驟並不足以特定出所應適用之準據法，故有藉此一步驟精確特定應適 用之準據法的必要；其四為「準據法的適用」，乃是就前三步驟所決定之準據法，
如結論為應準據外國法時，針對其適用之結果，判斷是否與內國之公序良俗等價 值判斷有所抵觸。又如在所準據之外國法與法庭地法之規範，對相同制度之設計 或概念理解不同，而有規範重疊或欠缺之情形時，如何妥當的適用該外國法律，
甚而與法庭地之規範加以調和，凡此皆為準據法適用層面上所應處理之問題。
依據上述步驟，則在確認某一繼承案件具有涉外因素後，首先面臨的便是該 事件之事實內容是否在定性問題上屬於國際私法中所謂繼承之範疇，換言之即為
106沢木敬郎、道垣内正人，国際私法入門 第 6 版，有斐閣，2006.10，頁 17-19。
107一般而言，由於每個個案之情況皆有不同，故最密切之連繫因素亦隨之而異，但在法安定 性之考量和類型化判斷之要求下，定性上相同之個案多半仍採用固定之某幾個連繫因素。參 見：前揭註。
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衝突法則層次上繼承概念內涵之闡釋。以下，便從定性問題之定義、判斷標準，
以及與涉外繼承相關之實際案例之介紹、評析等加以論述。
第一項 涉外繼承之法律性質決定
第一款 定性問題之意義與體系定位
所謂的定性，乃是在將衝突法則之內涵細分為各種各樣的單位法律關係的前 提下，就某項具有涉外因素之生活事實，判斷其究屬何種抵觸規定所包攝之謂
108。體系上，定性乃準據法決定與適用之過程中最先面臨的問題，就涉外案件之 處理而言，法律性質決定之問題並非僅在此處出現而已，但本節僅欲探究涉外繼 承之定性問題，故不擬詳論定性與其他涉及法性決定問題之理論爭議109。析言 之，定性所處理者乃初步之分類問題110，僅就系爭案例之事實應屬何種法律加以 歸納分類，反面言之，即國際私法層面上，各式各樣的法律概念，究應包含何種 事實關係方為妥當之問題。舉例而言，在跨國婚姻的情況下，夫死亡後妻可自夫 受有財產之權利，究竟屬繼承法制之範圍？抑或夫妻財產之範圍？某些國家之法 制上，將寡婦所得受有之遺產納入夫妻財產之部分而為規範，但在其他國家，則
108劉鐵錚、陳榮傳，國際私法論，三民出版，2007.03 修訂三版，頁 520；蘇遠成，國際私法，
五南出版，1995 五版，頁 41；沢木敬郎、道垣内正人，前揭書，頁 20-21；木棚照一、松岡 博、
渡辺惺之，国際私法概論 第 5 版，有斐閣，2007.06，頁 33；溜池良夫，国際私法講義 第 3 版，有斐閣，2005.5，頁 119-120。
109於國際私法總論的範圍中，如先決問題、適應問題等部分也會涉及事實之法律概念決定。
參見：沢木敬郎、道垣内正人，国際私法入門 第 6 版，有斐閣，2006.10，頁 18。再由法律關 係之性質決定一事觀之，有見解認為定性亦有階段性之問題，即所謂定性並不僅於選擇抵觸 法規範時係爭事實之法概念解釋而已，尚包括訟爭性問題之定性、連繫因素之定性，以及準 據法適用範圍之定性等各階段。參見：劉鐵錚、陳榮傳，國際私法論，三民出版，2007.03 修 訂三版，頁 526-532。然而，亦有論者強調，定性乃準據法適用之前提問題，而所謂連繫因素 之概念決定，則是適用準據法後就其結果所生之問題加以解釋，雖亦為事實之法概念解釋，
但與定性問題乃非相同之概念，不可混淆。參見：蘇遠成，國際私法，五南出版，1995 五版 頁 43-44。
110英文中對定性所用之名詞：classification 於其原始語意上亦為分類之意，亦可作為定性實乃 分類問題之一項依據。參見：溜池良夫，国際私法講義 第 3 版，有斐閣，2005.5，頁 120。
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將基於自然人之死亡所導致之財產移轉，皆交由繼承法加以處理111。又如無人承 認繼承之情形，當確認外國籍被繼承人之財產無人可為承繼時，則就遺留在我國 之遺產，依涉外民事法律適用法第二十三條之規定乃歸屬於國庫，但就所謂無人 承認繼承所遺留財產何以能歸屬於國庫，亦即此種狀態下之財產應如何定性，歷 來迭有爭議。有認為112國庫乃基於領土主權之作用，而在遺產無人繼承時，依無 主物先占之法理取得該筆遺產，而被定性為物權準據法之範疇；另有認為113，國 庫乃作為繼承法上最後順位之法定繼承人，而就系爭無人承認繼承之遺產加以承 繼，故而納入繼承準據法之領域。因此在對同一原因事實之法律概念理解不同之 背景下，如何理解、定位系爭事實於國際私法上應屬哪一部份之法概念所涵攝，
便是一項與妥適選擇準據法有關之重要問題。
第二款 定性問題之沿革與判斷標準
定性問題之發現，最早由德國學者 Kahn 於一八九一年所提出之論文「潛在 之法律抵觸」揭示此一問題。其認為國際私法上，除了明示之法規抵觸及連結概 念抵觸114之外，尚有所謂潛在的法律抵觸，即不同國家對於某事項之抵觸法規設 計完全相同，連結概念上亦無歧異，但就該事項之法律概念內涵卻有不同之認 識，所以在形式上抵觸規定之設計相同，實際上於個案之適用卻可能大相逕庭。
而如此之潛在法律抵觸，實乃根源於兩國實質法上之歧異而生，只要實質法上對 於某法律概念之內涵認識有所不同，便難以避免國際私法上產生此種潛在之法律
111例如：瑞典之法律，便屬不承認配偶繼承權之立法例，而將夫妻相互間因死亡所得之財產。交 由夫妻財產制加以規範。參見：青木清，渉外相続法総論(特集 1 在日外国人の相続に関する実 務上の諸問題)，市民と法 13 期，民事法研究会，2002.02，頁 22。
112矢澤しょう治，渉外遺産分割事件における相続人、相続分等の準拠法，判例タイムス 668 期，1989.04，頁 487；佐藤さよひ，ゼミナール国際私法，法学書院，1998.09，頁 40。
113沼辺愛一，外国人の遺産につき相続人不分明の場合の管理をめぐる諸問題， 判例タイムス 668 期，1989.04，頁 492；佐藤やよひ，ゼミナール国際私法，法学書院，1998.09，頁 40。
114舉例言之，某兩國就夫妻財產制之準據法皆規定依夫妻之住所地法，但雙方對於「住所地」
此一連結點之定義卻有不同認識，則規範雖於形式上相同，但在對同一連繫因素之理解不同 的前提下，於個案之適用結果自有衝突的可能。參見：溜池良夫，国際私法講義 第 3 版，有 斐閣，2005.5，頁 121。
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抵觸115。
其後，法國學者 Bartin 更進一步以實例說明定性問題，如其以法國一八八九 年之（Anton v. Bartolo）一案之內容所設之例：A、B 兩國於夫妻財產制準據法和 繼承準據法皆有相同之規定，前者依結婚時夫之本國法；後者則無論動產或不動 產皆依被繼承人本國法。若有 A 國籍之夫婦，於結婚後夫變更為 B 國籍，且在 婚姻關係存續中夫死亡，則生存之配偶應如何對夫所遺留之財產，主張其法律上 可享有之權利？由於夫死亡時具有 B 國籍，而依該國實質法之規定，並不承認 生存配偶對死者之財產享有何等權利。則本案若定性為繼承事件，妻將因此而無 法享受任何關於夫所遺留財產之利益。但如妻之主張並非基於繼承，而是以夫妻 財產制上之權利為其論據，則本件若定性為夫妻財產之問題時，由於所準據之 A 國法承認配偶一方死亡為夫妻財產制解消之原因，則妻之主張應被肯認。於本案 中 Bartin 對於定性問題應採之判斷標準，原則上與 Kahn 相同，皆認為以法庭地 法（法庭地實質法）為妥，只不過，Bartin 更進一步主張，如世界各國皆對定性 問題以法庭地法（從受訴法院之觀點而言，即自國法）加以判斷，即便各國之國 際私法規定表面上相同，也會因各自對定性問題之認定不同而適用相異的準據 法。故追求國際私法之統一，事實上乃不可能實現之願景116。
關於定性之判斷標準，學說上之見解分歧，但各標準皆有無法迴避之缺失與 困難，至今仍尚無定論。分述如下117：
一、法庭地法說
115溜池良夫，国際私法講義 第 3 版，有斐閣，2005.5，頁 121。
116溜池良夫，国際私法講義 第 3 版，有斐閣，2005.5，頁 122-123。
117以下之學說整理，參見：劉鐵錚、陳榮傳，國際私法論，三民出版，2007.03 修訂三版，頁 523-526；蘇遠成，國際私法，五南出版，1995 五版，頁 44-46；沢木敬郎、道垣内正人，前揭，
117以下之學說整理，參見：劉鐵錚、陳榮傳，國際私法論，三民出版，2007.03 修訂三版，頁 523-526；蘇遠成，國際私法，五南出版，1995 五版，頁 44-46；沢木敬郎、道垣内正人，前揭，