第三章 繼承準據法之適用範圍
第四節 繼承財產
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立之要件不同，故可能出現所準據之實質法規範內容，於法庭地適用時為若干之 調整，而視相關規定，就喪失繼承權之要求，是否僅依被繼承人之意思表示為之 即可，抑或須經法院裁判，而在程序上進行若干調整207。例如：大阪高等裁判所 昭和六十二年三月二十日之判決208，就遺囑執行人（同時為繼承人之一），向法 院依被繼承人所為之遺囑內容，申告其他共同繼承人之廢除事宜，而遭法院以程 序無理由駁回。受訴法院強調，依被繼承人之本國法，系爭遺囑關於繼承人廢除 之表示，乃構成我國民法第一一四五條第一項第五款之表示失權事由，但於我國 並無類同於日本民法上209，關於喪失繼承權事由須經法院為形成性質之非訟裁定 方得生效之要求，且此種表示失權乃依被繼承人之意思表示而生效，亦非可透過 法院之審判賦予其效力之事項，故不受理本項申告210。固然論者強調繼承權喪失 如須經裁判，應依法庭地之程序法處理211，但上開見解充分掌握所準據實質法之 制度精神，而不囿於法庭地法上之程序要求，或可對類似案件於我國涉訟時，若 干處理上之啟示。附帶言之，某些國家承認被繼承人與繼承期待權人間，可約定 廢除繼承權212，此亦涉及繼承權之喪失，故也應納入繼承準據法之適用範圍213。
第四節 繼承財產
我國民法第一一四八條，將非專屬於被繼承人之財產上一切權利義務納為繼
207本橋美智子，野田愛子監修，国際相続法の実務，日本加除出版，1997.1，頁 90。
208原文參見：家庭裁判所月報 39 卷 7 号，頁 43 以下。
209此指日本民法第八百九十二條：「遺留分を有する推定相続人（相続が開始した場合に相続 人となるべき者をいう。以下同じ。）が、被相続人に対して虐待をし、若しくはこれに重大 な侮辱を加えたとき、又は推定相続人にその他の著しい非行があったときは、被相続人は、
その推定相続人の廃除を家庭裁判所に請求することができる。」及第八百九十三條：「被相 続人が遺言で推定相続人を廃除する意思を表示したときは、遺言執行者は、その遺言が効 力を生じた後、遅滞なく、その推定相続人の廃除を家庭裁判所に請求しなければならない。
この場合において、その推定相続人の廃除は、被相続人の死亡の時にさかのぼってその効 力を生ずる。」
210本橋美智子，野田愛子監修，国際相続法の実務，日本加除出版，1997.1，頁 95-96。
211蘇遠成，國際私法，五南出版，1995 五版，頁 368；劉鐵錚、陳榮傳，國際私法論，三民出 版，2007.03 修訂三版，頁 469。
212如德國、瑞士及北歐諸國。參見：蘇遠成，國際私法，五南出版，1995 五版，頁 368。
213山田鐐一，国際私法，有斐閣，2004.12 第三版，頁 575。
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承標的，因此在繼承法制本身，便已對可能成為繼承權利義務之客體劃定範圍。
而在繼承法之外，如物權之相關規範中，亦有關於物權得、喪、變更之強制、禁 止規定存在214。故而在繼承法制上，上開繼承標的範圍之問題，不僅受繼承法本 身規範，亦受到其他法規範之限制。只不過，實質法層面之繼承，對於遺產之範 圍、移轉之認定等問題，遵循內國法之體系及規範而運作，通常不發生問題。然 而在抵觸法層面上，由於各國繼承制度仍有眾多歧異，且就特定權利義務能否被 繼承，亦受各該權利義務之準據法及其欲實踐之法政策所牽制，例如：繼承人為 外國人之情形，雖可以繼承我國境內特定用途之土地，但依相關規定，卻負有限 期標售之負擔215。故而在涉外繼承案件中，特定權利義務之繼承性，換言之，繼 承財產之構成範圍，便可能成為爭議之焦點。此不僅在繼承準據法本身，更反映 在其與個別權利義務準據法之適用間，當兩者所準據之實質法，對系爭權利義務 之繼承與否出現不同認知時，如何決定特定權利義務是否能被繼承，乃是此處之 問題重點。
我國國際私法之研究，對上開準據法衝突之研究，多半見於夫妻財產制準據 法之部分216，而在繼承準據法之範圍中並不多見。此外，現行法之抵觸規範中，
亦僅在涉外民事法律適用法第十三條第三項，設有不動產所在地法優先適用之規 定，並無普遍適用之屈服條款存在217。然就涉外繼承之領域而言，由於不動產成 為繼承之標的乃極為普遍之情況，則關於不動產權利本身之準據法（通常為所在 地國法），與採用統一主義立法例下之我國繼承準據法，應如何分配其適用範圍，
214如民法第七五八條：礦業法第十四、三六條。
215土地法第十七條第二項：「前項移轉，不包括因繼承而取得土地。但應於辦理繼承登記完畢 之日起三年內出售與本國人，逾期未出售者，由直轄市、縣 (市) 地政機關移請國有財產局辦 理公開標售，其標售程序準用第七十三條之一相關規定。」
216對此部分之論述，可參見：魏淇芸，國際私法上夫妻財產制準據法之研究，政治大學法律 學研究所碩士論文，2007 年，尤其在第二章第二節關於屈服條款之部分，以及第三章第一節 第二項、第二節第五項，有關不動產所在地法之適用問題部分。
217涉外民事法律適用法第十三條：「夫妻財產制依結婚時夫所屬國之法。但依中華民國法律訂 立財產制者，亦為有效。外國人為中華民國國民之贅夫者，其夫妻財產制依中華民國法律。
前二項之規定，關於夫妻之不動產，如依其所在地法，應從特別規定者，不適用之。」
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便為上開問題意識中，最為顯著之實際案例。另外，比較法上，我國國際私法主 要參考對象之德國及日本，對此項問題之討論已有數十年，甚至百年以上之歷 史，惟兩國各自發展出之因應對策並不相同。前者乃在德國民法施行法第三條第 三項規定普遍適用於涉外親屬、繼承事件之屈服條款218；後者在立法體系上不採 德國模式，而是在繼受德國關於此項立法背後之理論依據後，將所謂「個別準據 法突破總括準據法」之命題，以解釋論之方式滲透至其國原有之抵觸規範內涵之 中。而就上述兩國之處理方式，由於我國之立法較接近後者，故對於日本學說及 實務上關於此部分之研究，本文乃以其作為主要參考對象，並依序探究涉外繼承 之情況下，繼承財產之構成、移轉，以及繼承準據法和個別權利義務準據法間之 適用關係，期能從繼承準據法之立場，初步釐清繼承財產之準據法適用問題。
第一項 繼承財產之準據法適用
首先，就繼承財產之構成問題，我國文獻上對此多半肯定其應依繼承準據法 處理。但在此簡短之敘述後，多半尚有附帶提及與其他準據法之關係，有闡述繼 承與其他權利義務之關係，而在準據法適用上認為：個別權利義務之準據法承 認，仍須繼承準據法承認；繼承準據法承認，特定權利義務可否繼承，仍須其權 利義務準據法承認219。亦有認為繼承準據法僅作為適用之原則，例外時則應兼採 各該權利之準據法220。尚有認為，關於繼承財產之構成，雖繼承財產由如何之權 利義務所構成，乃依繼承準據法決定之事項，然因受繼承財產涵蓋之一切權利義 務並非皆有繼承之屬性，故仍須以特定權利義務各自之準據法認定其繼承性之有
218一九八六年修正後之德國民法施行法，承襲舊法第二十八條之精神，將屈服條款之適用對 象從夫妻財產制擴張至所有涉外親屬、繼承事件，且將條文用語重新建構，規定於新法第三 條第三項：「依第三節與第四節之規定，個人財產應依某國法律者，不在該國之標的物，仍應 依其所在地國之特別規定」。參見：魏淇芸，國際私法上夫妻財產制準據法之研究，政治大學 法律學研究所碩士論文，2007 年，頁 31、36。關於德國法之修正及新舊法之探討，可參見：
木棚照一，国際相続法における総括準拠法と個別準拠法，立命館法學 231‧232 号，立命館 大学法学会，1994.03，頁 1485-1523。
219劉甲一，國際私法，三民出版，1988.10 修訂四版，頁 322。
220林益山，國際私法各論，國立中興大學法律學系法學叢書編輯委員會出版，1996.06，頁 94。
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無。並以關於債權請求權之繼承，舉出畫作請求權為例，強調若被繼承人 A 對 某畫家 B 有請求作畫之債權，關於此項完成畫作之權利，是否可被 A 之繼承人 承繼而主張之，須視繼承準據法及相關之債權契約準據法而定，亦即須累積適用 此二項抵觸法則，當任一準據法否認上開債權請求權之繼承性時，便不納入 A 之遺產範圍，而不得被繼承221。此外，亦有明確表示，被繼承人生前所擁有之權 利，如欲納入繼承標的物之範圍，則須累積適用繼承準據法及該權利之準據法，
僅在兩者皆就系爭權利之繼承性採肯定結論時，方可將其納入繼承財產之構成範 圍，由繼承人繼承之222。
其次，關於繼承財產之移轉，上述論者皆認為，在準據法之適用上同於繼承 財產之構成，亦受到個別權利義務之準據法所牽制。雖然在統一主義下之繼承準 據法，指向單一規範，而使繼承財產之移轉問題，亦可在單純的實質法規範體系 中運作，不生法律適用之矛盾與衝突。但此為僅適用繼承準據法之結果，當個別 權利義務之準據法加入其中時，上述之理想狀態便難以維持。因在將具有涉外性
其次，關於繼承財產之移轉，上述論者皆認為，在準據法之適用上同於繼承 財產之構成，亦受到個別權利義務之準據法所牽制。雖然在統一主義下之繼承準 據法，指向單一規範，而使繼承財產之移轉問題，亦可在單純的實質法規範體系 中運作，不生法律適用之矛盾與衝突。但此為僅適用繼承準據法之結果，當個別 權利義務之準據法加入其中時，上述之理想狀態便難以維持。因在將具有涉外性