第五章 獨立董事伊甸園之原則與建議
第二節 法律及行政規則強化
三、 獨立董事推介制度改變─法定機構投資人推薦
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錄當日即時公開、議事現場錄影存檔，以利確認會議內容並可追索責 任、獨立董事各委員會主席應定期於每半年度，舉行記者會說明公司 治理狀況、股市觀測站各家公司設獨立董事專區、授權並限制僅能由 獨立董事，定期與不定時輸入重大訊息、又如 G20 峰會通過的最新 OECD 2015 年版《公司治理原則》便指出，法律或原則應當鼓勵董 事會保護此等員工個人和員工代表機構，給予他們秘密地接觸董事會 中獨立董事的直接管道，這些獨立董事通常是審計或職業道德委員會 的成員。某些公司已建立了調查官制度（ombudsman）來處理投訴，
某些監管機構也已設置了機密電話和電子郵箱等工具來接收投訴
254。主管機關應免費授權媒體及資訊廠商，即時以共同協定使用公司 公開資訊、由股市觀測站設立個股選單型 APP，提供個別投資人即時 線上收視個別公司重大訊息、另，在公開透明前題下，取消獨立董事 任職企業家數限制，授權個別公司自行規範與營益，給予獨立董事更 合理對價報酬，藉由提高其權力與待遇，要求履行必要責任與義務等 等可能方式。
本文認為，惟有透過法制配套立法，強制公開發行公司履行陽光 透明殺菌法條，修訂獨立董事作業準則，協助充實企業內部資訊獲取 之獨立管道，給予分管或專事監督之獨立董事，或審計委員會擁有內 部監理職權，佐以不被管理階層、內部控制董事隻手遮天獨占資訊流 通之治理環境，才能有效發揮其監督之功能。
三、 獨立董事推介制度改變─法定機構投資人推薦
我國過往以來，仍是以散戶投資人為主的資本市場，多數董監未 能發揮功能，加上家族企業色彩濃厚，乃是我國公司治理議題之結構 特色與難題255。其中，控制權多落於控制股東手中，控制股東往往憑 藉股權優勢，操弄股東，決定公司之重大議案，進一步掌控公司經營
254 詳參本文第二章第二節公司治理之重要性與 OECD 公司治理原則，OECD 公司治理六大原刖 中第(四)點為利益相關者的作用。
255 劉連煜，健全獨立董監事與公司治理之法制研究─公司自治、外部監控與政府規制之交錯，
月旦法學雜誌，94 期，第 136-137 頁。
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權256。對於我國來說，一項非常重要的公司治理議題，乃是如何防止 控制股東的利益輸送。亦可進一步稱之為核心代理問題，在於控制股 東身兼董監事、高階經理人之大小股東的利益衝突。我國在公司法修 法前，原本欠缺與控制股東或大股東等幕後操控者有關的事實上董事 或影子董事的歸責機制，形成此等實質負責人有權無責的現象，洵為 我國公司治理法制之一大漏洞257。為杜絕流弊、落實公司治理，我國 於 2012 年 1 月 4 日公布增訂『公司法』第 18 條第 3 項，將影子董事 及事實上董事列為公司負責人。從而，對於我國公開發行公司之家族 或關係企業中，具「總裁」之類頭銜的實質董事，規範意義上均可以 追究其民事、刑事及行政罰之責任。
在近年來，引進獨立董事之中一個重要目的，便是希望透過其獨 立性監督，防止諸如董事、監察人等內部人之利益輸送行為。細究公 司內部控制東的利益輸送行為，其中一項重要管道便是透過關係人交 易(Related Party Transactions, RPTs)。即使在台灣，董事會可能亦不具 有真正獨立性，從而無法發揮實際監督功能。就現實限制而言，董事 與身兼控制股東之經理人間存在著資訊不對稱此一現實上之限制；由 於控制股東掌握公司資訊，倘控股經理人有意攔截並操縱資訊，董事 會根本難以偵測出故意的欺瞞行為。再者，獨立董事並不像審計委員 會準用大部分監察人之調查權與表冊查核權等規定，依我國證券交易 法第 14 之 2 條、第 14 之 3 條等規定，獨立董事無準用監察人調查權 與表冊查核權等規定，而在同法第 14 之 4 條審計委員會卻有相當程 度的準用。由於獨立董事無法掌握足夠的資源對可疑之交易展開調 查。即使賦予獨立可供調查之資源，在有限的時間與金錢誘因下，他 們可能也欠缺意願發動調查258。
根據《公開發行公司建立內部控制制度處理準則》第 11 條規定，
公開發行公司應設置隸屬於董事會之內部稽核單位，亦即此類內稽單 位係向董事會報告。但其實這項規定可能袛是形式上之法律(Law on the book)，蓋這些內稽單位仍是公司管理階層所僱用之職員，要具備
256 王文宇，公司法論，同前註 91，第 45 頁。
257 劉連煜，現代公司法，新學林，增訂九版，2013 年 9 月，第 130 頁。
258 王泰銓，王志誠修訂，公司法新論，三民，2009 年 7 月，第 536 頁。
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足夠的勇氣挑戰上司之決策，且無疑是在拿自身之職業生涯開發笑。
而多數公開發行公司並無建立予內部稽核部門勇氣與能力去挑戰控 制股東的風氣，且絕大多數公司欠缺真正獨立的內稽單位可協助獨立 董事辦識出關係人為何，在此種環境下，獨立董更認為自己是外部 人，其完全無法取得關係人名單及交易條件等重要內部資訊259，對於 執行獨立董事業務，更是嚴重的斲傷。
正當立法者與主管機關為避公司董事追求自身利益而犠牲公司 整體利益，並憑藉其職權侵害股東、債權人以及投資人之利益，各國 公司法規均課與公司董事一定程度之義務，使其能謹慎執行職務，並 透過民事責任制度使被害人之損害能夠獲得填補。我國陸續修正『公 司法』、『證券交易法』、『證券投資人及期貨交易人保護法』等法規，
一方面強化公司董事之義務與責任，另一方面亦完備相關訴訟制 度。，其責任之加重固然具有原先期待防弊之功能，另一方面，亦可 能使董事唯恐因職務之執行而有負民刑事責任之虞，進而導致董事以 保守的態度執行職務或拒絕接受董事職務之負面效果。特別是我國 2006 年將獨立董事法制化之後，公開發行公司設置獨立董事之情形 幾近全面化。但由於獨立董事多未深度介入公司經營事務，其雖居公 司董事之位，但其所扮演的角色與一般董事並不完全相同。在強化公 司董事義務以及相關訴追機制完備後，董事被訴追求償之可能性將大 為提高。此一情形將可能對獨立董事產生相當程度的衝擊，若能有適 當的董事責任風險移轉機制，上述訴訟風險所衍生的負面影響及其對 擔任獨立董事所形成的反誘因，將可受到適度的緩和。260
臺灣證交所公司治理中心及中華公司治理協會於 2014 年 6 月特 邀受英國最大退休基金「電信退休基金」持有、所管理資產達 1700 億美金的 Hermes Equity Ownership Service(簡稱 Hermes EOS)公司治 理總監赫特(Hans-Chirstoph Hirt)博士來台，以「機構投資人在公司治 理中的角色」為題，與主管機關、監理機關及基金投資者等交流，交
259 蔡昌憲，省思公司治理下之內部監督機制─以獨立資訊管道的強化為核心，同前註 252，第 245-246 頁。
260 郭大維，論英美公司法制下董事責任限制與免除之規範對我國之啟示，同前註 89，第 174-176 頁。
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換相關意見，以促進未來股東權利之發展。
赫特首先解析投資與治理鏈的關係，他指出在資本代理關係中，
初步可區分為「投資」與「提供產品服務」兩個大面向。「投資」面 就是如退休基金及保戶將資金存入機構投資人，再由機構投資人委託 基金經理人投資公司。在「提供產品服務」面中，就是公司董事會透 過委託關係層層落實到高階經理人、管理階層及員工的執行上，而員 工最後又是投資最前端的保戶。因此，董事會屬於「投資」及「提供 產品服務」的交界點，是治理上最重要的一環。根據 ICGN261指引建 議，機構投資人及基金經理人存在某些潛在的利益衝突，比如：投資 風險及機會的時限：退休基金看長期如十年之間，乃會將環境社會及 治理議題整合進入決策。
在董事會方面，是 Hermes EOS 相當重視的治理環節。因此在他 們的責任所有權原則上，具體表示董事成員應該具備能有效履行職務 的能力、經驗及知識，其職責包括選任、引導、監督、挑戰管理階層，
甚至在有必要時取而代之。更重要的是，董事會要能以客觀、獨立，
並站在公司及股東整體利益上行事。另外一個被低估的就是董事會的 基礎建設，首先是董事兼任的問題：赫特舉例，若某公司的高階經理 人運用自己企業的秘書資源，為其所擔任另一家企業的董事工作服 務，是不恰當的，因此每個公司都應該要建立完整的董事會秘書機 制，以協助董事職權的運作。
中華公司治理協會另於 2014 年 7 月邀英國董事協會公司治理及 專業準則總監羅傑巴克262，談獨立董事在公司治理應有的認識與作 法。他認識到很多新董事而言，要進入一個董事會反而會卻步。他們 必須從到任的第一天開始，就能夠站在公司整體利益的立場提出關鍵 而獨立的觀點。這樣的觀點，尤其當公司所有權與董事會組成緊緊地
261 International Corporate Governance Network (ICGN)
The International Corporate Governance Network (“ICGN”) is an unincorporated, not-for-profit association under the laws of England and Wales . It has four primary purposes: to provide an investor-led network for the exchange of views and information about corporate governance issues internationally; to examine corporate governance principles and practices;
262 中華公司治理協會，獨立董事與董事會發展地圖，英國董事協會公司治理及專業準則總監羅 傑巴克 http://www.cga.org.tw/f_2_02_news_professional_opinion.aspx
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掌握在主要股東或主導的執行長手上時，也許更難以表達。在這個適
掌握在主要股東或主導的執行長手上時，也許更難以表達。在這個適