第五章 獨立董事伊甸園之原則與建議
第三節 自律協會與吹哨者制度
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造成雙輸局面。
本文以為，指數型基金的盛行，多數機構投資人得以不再被動選 擇華爾街準則、出脫手中持股，而開始透過股東提案權、徵求散戶委 託書以表決反對管理階層自肥或有損股東利益提案等方式積極參與 公司治理，推舉獨立董事甚至推舉經營執行董事，稱之為機構投資人 積極主義。建議可賦予機構投資人持股逾一年占已發行股數 1%以上 者，強制推介獨立董事，以落實對資金委託人基於委託資金管理之注 意義務。同時，得以吸引看好公司治理之長期穩定國內外基金法人的 加入，提升長期投資股東的比重。並予以揭露，以突顯其推介客觀獨 立價值。
第三節 自律協會與吹哨者制度
近年來立法者相當強調設立公會自治或成立自律協會，舉凡各行 各業均有，甚至有「業必歸會」的政策265。特別是影響國計民生的金 融相關的公會和協會設立266在主管機關監理輔導，在銀行類、證券期 貨類、保險類均有相對職業公會或協會267。此類公會或協會，在成立 宗旨或職掌，均以公益或協調同業和自律規範為主。
一、現有公會協會，積極作為
265 商業團體法第 12 條規定，取得登記證照之公營或民營商業之公司、行號，於開業後一個月 內加入該地區商業同業公會為會員。
266 金融監督管理委員會 http://www.fsc.gov.tw/ch/home.jsp?id=148&parentpath=0,9
267 銀行類成立：中華民國銀行商業同業公會全國聯合會 BAROC、中華民國票券金融商業同業 公會 TBFA、中華民國信託業商業同業公會 TAROC、中華民國信用合作社聯合社 NFCC、台 灣金融服務業聯合總會 TFRS、台灣理財顧問認證協會 FPAT、IARFC 國際認證財務顧問協 會；證券期貨類：中華民國證券商業同業公會 TSA、中華民國證券投資信託暨顧問商業同業 公會 SITCA、中華民國期貨業商業同業公會 CNFA、中華民國會計師公會全國聯合會 ROCCPA、中華民國證券分析協會 TSAA、中華民國內部稽核協會 IIA、中華公司治理協會 TCGA；保險類：中華民國人壽保險商業同業公會 LIAROC、中華民國產物保險商業同業公 會 NLIA、 中華民國保險代理人同業公會 CIAA、中華民國保險經紀人商業同業公會 IBAT、
中華民國保險業經紀人協會、台北市公證商業同業公會 Taipei-Surveyors、 高雄市公證商業 同業公會 KAO-Surveyors、 社團法人中華民國人壽保險管理學會 LIMI、 中華民國產物保險 核保學會 NLUS、中華民國精算學會 AIRC、中華民國風險管理學會 RMST、中華保險服務協 會 CISA、中華民國保險經紀人公會。
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以中華民國銀行商業同業公會全國聯合會 BAROC268為例，其設 立宗旨：1.協助政府推行金融政策。2.促進經濟發展。3.協調同業關 係。4.增進同業之共同利益。在主要任務：1.推行財經金融政策及商 業法令。2.配合經濟發展研商各業資金之供需調劑。3.協調同業間各 項業務規章之釐訂及編纂。4.增進國內外金融業務之聯繫、調查、統 計、諮詢、研究、發展及發行刊物。5.維護會員合法權益及調處同業 間業務爭執。6.促進會員間徵信資料之交流、研析、編報及建立重要 授信客戶資料。7.整合會員間資訊系統之策劃。8.加強會員單位員工 之互助、救濟、進修、聯誼及公益事業之舉辦暨服務道德自律規範之 推行。9.參加國際性金融組織會議。10.增進與各國銀行公會之聯繫與 合作，推展國民外交。11.接受政府或團體委託辦理與研究建議事項。
12.參與各項社會公益活動等。在在顯示相關公會是相當完整與配合 政策施行。
惟，本文認為，以高槓桿資金運作的金融機構，經營上較注重誠 信形象。因此期望主要股東能發揮領導業者內部自律的功能。但是這 些主要股東金融機構，或銀行、或證券，或是外資金融機構，多意在 獲利或推廣其國外基金業務，原來寄望由其發揮內部治理功能，最後 則徒具形式269。對於推行內部治理的公開發行公司而言，外部監理的 公會自治或成立自律協會，乃成為必要及不可不行的組織，未來可考 慮以授權方式，賦與部分公會得以法律授權方式，取得特定產業獨立 董事的名額或建議權，在公會自治或自律協會管理等統一標準下，獨 立董事之獨立性乃至於行為準則將更趨彰顯。
二、獨立董事報酬與功能準則化
觀諸獨立董事是否應受理報酬議題，為美國公司法學界，財務金 融學界與經濟學界爭論已久的問題，作嚴格限制獨立董事不得領取報 酬，固然有助於增加獨立董事制度理性，而是其職務之執行不會為其
268 中華民國銀行商業同業公會全國聯合會 BAROC 沿革、宗旨與任務 http://www.ba.org.tw/AboutUnion/UnionInfo?type=AimsTasks
269 呂東英，搶救投信業 尋找吹哨人，經濟日報，2013 年 4 月 22 日
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自身經濟上利害關係所影響。但是，此亦將可能致使獨立董事缺乏積 極任事之誘因，而消極怠惰，反而可能使獨立董事之功能無法發揮。
同時，此於實務操作上，抑或有明顯滯礙難行之處，蓋若無合理報酬，
且要求獨立董事盡其對公司與公司股東之積極作為義務與與消極不 作為義務，如若未果，責令其負損害賠償責任，此則不啻「以聖人之 望，望於人」，將可能使所有人視擔任獨立董事為畏途，而不利獨立 董事制度之建立與推行270。是以，本文認為在內部監理的獨立董事給 予相當報酬以鼓勵其積極任事之誘因，但過猶不及，如在巨額或與業 績直接連動下的報酬，恐怕會引導獨立董事同意公司往冒犯違規短線 操作獲利的方向。是以，本文認為合理且符合同業標準的固定薪酬，
應是較佳之選項。
三、吹哨者制度導入
過去勞工舉發企業不法之情事，可能因此遭到僱主之報復，例如 無正當理由之解職、降職、歧視等等。因此，立法禁止僱主對於吹哨 者之不利處分，避免寒蟬效應，進一步對受到不利處分的吹哨者，給 予民事求償權，乃是吹哨者保護法制中最重要的措施。美國 2002 年 沙賓法案（Sarbanes-Oxley Act of 2002）已針對上市公司及證券公司 為對象制訂保護吹哨者之相關規範；英國則於 1998 年制定公益揭露 法（Public Interest Disclosure Act of 1998），對象涵蓋公家機關及私人 單位；日本於 2004 年制定「公益通報者保護法」，鼓勵包括企業在 內的組織內部人員基於公益維護理念，舉發組織不法行為。其他各國 亦制定相關法律，賦予組織成員誘因及保障，鼓勵出面舉發組織不法
271。我國目前並未設有專法來保護申訴公司不法行為之勞工，至多僅 於台灣證券交易所《上市上櫃公司訂定道德行為準則》中，提及公司
「宜」訂立勞工申訴或吹哨之流程或機制，或者是於《金融控股公司
270 陳俊仁，超越興利防弊功能之迷思─獨立董事與審計委員會地位之再建構，同前註 55，第 88 頁。
271 黃銘傑，管窺力霸風暴中所暴露之公司治理與金融監理問題，月旦財經法雜誌，第 8 期，
2007 年 3 月，第 21 頁。陳文智，試論吹哨者保護法制之引進，全國律師，第 11 卷第 6 期，第 81 頁， 2007 年 6 月。
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治理實務守則》，提及公司勞工提出之改進建議未受採納時，應立即 向主管機關吹哨，但上揭規範並無任何保護申訴勞工避免受到公司不 利處分之規定272。有鑑於勞工吹哨有促進公益、加強公司治理、防制 企業不法等重要性，我國是否應制定一部吹哨者保護之專法，國內學 者多採肯定之看法273。
中華公司治理協會理事長呂東英在媒體投書，以「搶救投信業，
尋找吹哨人」為文，針對以高槓桿資金運作的金融機構，經營上較注 重誠信形象。因此期望主要股東能發揮領導業者內部自律的功能。但 是這些主要股東金融機構，或銀行、或證券，或是外資金融機構，多 意在獲利或推廣其國外基金業務，原來寄望由其發揮內部治理功能，
最後則徒具形式。針對上述情況的檢討，提出以下建議：1. 設置獨 立董事、2. 落實公會自律、3. 落實事業「投資宣言」、4. 強化資訊 透明度、5. 吹哨人制度引進等274。
整體而言，目前未公開發行公司主管機關為經濟部，依循的法令 為公司法，現行相關法令無強制要求設置獨立董事，董事會成員多數 是內部指派董事，董事會議事功能存疑。未來得否速循修法途徑，以 回應現況非公開發行公司設置獨董的需要。其次，在所屬公會應該對 相關規範作自律性主張，將違法情節界分等級，分別施以不同程度懲 戒，以同業互相監督，才能讓產業被大眾信任也有未來。
四、機構投資人宣言再進化
而在基金投信事業「投資宣言」方面，由於這類機構投資人乃是 收集投資人的資金抑或是接手管理政府基金，本便應有明確設立執行 標準，與後續檢核機制。以成熟的評鑑機制，如證基會的公開資訊揭 露評比、或中華公司治理協會的公司治理制度評量，來檢視選擇標
272 林意玟，我國公司治理與吹哨者保護，國立交通大學科技法律研究所，碩士論文，第 2 頁，
2011 年 9 月。
273 蔡英欣，論公司社會責任之規範模式：以日本法之經驗為例，台大法學論叢，第 37 卷第 3 期，2008 年 9 月，第 237 頁。
274 呂東英，搶救投信業 尋找吹哨人，經濟日報，2013 年 04 月 22 日。
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的，或刪除異常公司。業者誠信實現「投資宣言」諾言，透過員工訓 練，強化內控，落實業者自律。在強化資訊透明度，對於董事、經理 人，基金經理人的薪資報酬要與長期績效連動。關於投資過程各階段 的績效及費用，都要清楚及時揭露，傳達委任人知悉。
的，或刪除異常公司。業者誠信實現「投資宣言」諾言，透過員工訓 練，強化內控，落實業者自律。在強化資訊透明度，對於董事、經理 人，基金經理人的薪資報酬要與長期績效連動。關於投資過程各階段 的績效及費用，都要清楚及時揭露，傳達委任人知悉。