國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
1
第一章 緒論
第一節、研究動機與目的
近代民法三大原則，包含所有權絕對私有、私法自治契約自由、
與過失責任原則。所有權絕對私有，係指權利主體得以其資格地位對 所有物自由使用、收益、處分、並排除他人之干涉（民法第 765 條）
參照。股份作為權利客體之一種，其所有者似乎想當然爾亦得自由處 分，公司法業已於股份有限公司之章節，即第 163 條本文明揭，公司 股份之轉讓，不得以章程禁止或限制之，通說認為此乃我國明文採取 股份自由轉讓原則之例證。然而，正如同民法對於所有權絕對私有之 思維，已隨時代演進有所修正，公司法對於股份有限公司之股份轉讓，
同樣地設下諸多法定限制，其他如企業併購法、證券交易法等不同法 律，亦對於股份轉讓有所規範。因此，不禁令吾人感到好奇，關於前 揭諸多限制，其規範之目的、違反時之法律效果究係為何？又是否有 值得吾人維持或調校之必要？
此外，私法自治契約自由亦為近代民法公認之重要原則之一，公 司章程、公司與股東或股東間所訂立之契約，均為私法自治之展現。
然而，我國為貫徹股份自由轉讓原則，以往明文否准公司以章程禁止 或限制股份之轉讓，此制度之安排，與我國有限公司組織型態之關係 為何？相關制度及規範是否盡責運作並符合我國商業環境之需要？
外國法例又是如何規範？有無值得借鑑之處？況且，近日我國公司法 已三讀通過閉鎖性股份有限公司專節，更是給予吾人有藉諸新修正條 文，通盤性地對前述議題重新省思之契機。
邇來時常聽聞「創投合約」與「對賭條款」之討論。前者係指創 業投資事業之投資人為保留控制被投資企業之部分控制權或退出機 制所訂立之投資契約；後者則係投資人與被投資人間因對於目標公司 估值不確定而產生的一種調整機制。然而，究其本質，實均與以契約 限制股份轉讓自由密切相關之情形。惟其各該之內涵與態樣為何？拘 束效力範圍如何？其與我國公司法制諸原則有無齟齬之處？有無合
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
2
法性要件之限制等，值得吾人觀察。另外，與吾人更顯息息相關者，
即是我國司法實務上，對於當事人間限制股份轉讓之契約，其判決見 解之趨勢為何，此於將來當事人之契約內容安排，扮演舉足輕重之地 位，頗具參考與分析之價值。綜上，希望能在研究的過程中，綜理各 該法律之要件、歸納並掌握事物之梗概及其精髓，俾對未來公司法制 之開展與司法實務見解之形成有所貢獻。
第二節、研究範圍與方法
本文研究範圍主要以股份有限公司為主，故會綜合考量證券交易 法之規範一併進行整理比較。有限公司之相關規定雖會用以映襯比較，
但並非本文之重點，合先敘明。此外，對於公司治理，除股份轉讓限 制外，用以安排經營秩序之控制權條款（例如：表決權拘束契約或表 決權信託契約等類此之人事或重大決策安排）或是突破僵局條款等股 東書面協議，多已受到學者之關注與深入分析，故不屬於本研究所側 重之部分，惟為求研究之完整性，本文於第四章第三節介紹美國閉鎖 性公司法制與第五章第二節創投合約時，仍會一併加以介紹。
研究方法部分，則以蒐集國內外公司法制相關文獻、國外相關法 規、判例法，以及國內相關書籍、期刊、研討會資料、研究報告、碩 士論文、網路資料等為主，並加以整理分析。至於，閉鎖性股份有限 公司法專節部分，因修正草案日前方正式通過，無明確之機關函釋或 實務運作可資依循，故僅能參酌目前之立法資料以供參照。
第三節、研究架構
本文共分為六章。
第一章為「緒論」，介紹研究動機與目的、研究範圍與方法、研究 架構。
第二章為「股份自由轉讓原則」，首先在第一節簡介此原則之內涵，
並比較美國法與日本法之規範，介紹外國對於股份轉讓自由之看法與 立法選擇。第二節則會以違反之法律效果為判準，初步簡介我國法律 對於股份有限公司之股份轉讓自由所設下之法定限制態樣。
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
3
第三章為「我國法律限制股份轉讓之必要性探討」，則是改以法律 限制或禁止轉讓之目的為區分標準，較詳盡的闡釋各該法律限制之規 範目的、違反效果、實務與學者之見解，並提出本文之看法與建議。
第四章為「以契約或章程限制股份轉讓之外國立法例」，於第一節 將會先回顧我國目前之法制概況，了解我國股份有限公司有無以契約 或章程限制股份轉讓之必要性。於第二節、第三節則以日本法制與美 國法制之規範設計為基礎，較為詳盡的分析說明外國立法例是如何以 契約或章程限制股份轉讓，以供我國法制設計與解釋之參考。
第五章為「私法自治與股份自由轉讓之互動」，主要係介紹各種以 契約限制股份轉讓之態樣，第二節之創投合約將依續介紹創投之發展 歷程、契約機制並探討契約之合法性，此節為求完整，並不以股份轉 讓限制為限，亦會探討經營控制約款在我國法上之效力。第三節之對 賭條款則引進中國大陸新興發展之財經法議題，探討對賭協議之類型、
優缺點、合法性判斷標準等內容，進而分析對賭條款在我國之可行性。
第四節則是綜理目前我國實務上出現之股份協議判決，歸納法院見解 趨勢並提出本文對各該判決之淺見。第五節則是介紹日前經立法院三 讀通過之「閉鎖性股份有限公司法專節」之法案內容，探討立法過後 股份有限公司得以章程限制股份轉讓之措施與整體制度設計。
第六章為「結論與建議」，針對本篇研究作總體歸納，包含現行法 律所設之法定限制股份自由轉讓之妥當性與改善，以及章程或契約之 方式意定限制股份自由轉讓之問題，進行回顧及建議並作出總結。
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
4
‧ 國
立 政 治 大 學
‧
N a tio na
l C h engchi U ni ve rs it y
5