第四章 我國私募制度
第二節 私募型證券投資信託基金之規範
第一項 概述
證券投資信託及顧問法於2004年6月11日經立法院三讀通過，並 經行政院核定於2004年11月1日施行。證券投資信託及顧問法實施
363 參閱蔡鐘慶，從比較法觀點探討我國私募制度之法律佈局，頁 33。
364 證券投資信託及顧問法於 2004 年 6 月 30 日經總統公布，並經行政院核定於 2004 年 11 月 1 日施行。依據證券投資信託及顧問法授權訂定之證券投資信託基金管理辦法，新增第4 章私 募基金之相關規範，開放證券投資信託事業得從事私募基金。
後，不僅將健全我國證券投資信託及顧問業務之經營與發展，增 進資產管理服務市場之整合管理，亦可使證券投資信託事業能擴大業 務經營範圍，而投資人之投資理財選擇也能更多樣化。本法之一大特 色即為開放私募型證券投資信託基金。證券投資信託基金除可向一般 投資大眾募集外，本法特別引進基金私募制度，使證券投資信託公司 得應特定投資人之個別需求量身定作，以較低成本，達到專業投資理 財之功能365。
依據證券投資信託及顧問法第11條及第14條之規定，我國開放私 募型證券投資信託基金的同時，也授權主管機關訂定證券投資信託公 司私募證券投資信託基金之種類、投資或交易範圍及其限制。因此，
證券主管機關原財政部證期會便於2004年10月30日訂定了證券投資 信託基金管理辦法，其中第4章即為私募基金之相關規範。
第二項 私募型證券投資信託基金之相關規定
證券投資信託及顧問法第1條開宗明義規定：「本法未規定者，
適用證券交易法之規定」，故證券投資信託及顧問法與其授權主管機 關訂定之證券投資信託基金管理辦法中有關私募之相關規範，應有優 先適用之法律地位，如證券投資信託及顧問法與證券投資信託基金管 理辦法未有規範者，再參酌證交法第43條之6、43條之7及43條之8之 規定予以適用。以下將針對證券投資信託基金管理辦法中私募基金之 相關規範分別說明。
第一款 應募人資格與人數
有關私募型證券投資信託基金之應募人資格與人數限制，係規範
365 參閱劉孟哲，由美日立法例探討我國之私募制度，頁 128。
於證券投資信託及顧問法第11條及證券投資信託基金管理辦法第51 條。依據前述條文規定，證券投資信託基金私募之對象分為二類：第 一類為銀行業、票券業、信託業、保險業、證券業、金融控股公司或 其他經本會核准之法人或機構；第二類為符合本會所定條件之自然 人、法人或基金366。
另依據行政院金管會93年11月1日金管證四字第0930005249號之 函釋，前述自然人、法人或基金之資格規範如下：
一、對該私募受益憑證之證券投資信託契約有充分瞭解之國內、外自 然人，且於應募或受讓時應符合下列情形之一者：
（一）本人淨資產超過新臺幣1千萬元或本人與配偶淨資產合計超過 新臺幣1千5百萬元。
（二）最近兩年度，本人年度平均所得超過新臺幣150萬元，或本人 與配偶之年度平均所得合計超過新臺幣2百萬元。
二、最近期經會計師查核簽證之財務報表總資產超過新臺幣5千萬元 之法人或基金，或依信託業法簽訂信託契約之信託財產超過新臺幣5 千萬元者。
三、前揭規定所稱淨資產指在中華民國境內外之資產市價減負債後之 金額；所得指依我國所得稅法申報或經核定之綜合所得總額，加計其 他可具體提出之國內外所得金額。
至應募人數之限制，按證券投資信託及顧問法第11條及證券投資 信託基金管理辦法第51條之規定，與證交法第43條之6應募人數之限 制條件相同，對於應募之機構投資人人數不予限制，惟自然人、法人 或基金部分，則予限制不得超過35人。
第二款 資訊揭露義務
366 參閱許純琪，我國私募基金的介紹與討論，萬國法律，第 135 期，2005 年 2 月，頁 17。
依據證券投資信託及顧問法第11條第3項及第15條第2項之規 定，應募人對證券投資信託事業有請求資訊揭露之權利：
一、證券投資信託及顧問法第11條第3項規定：「證券投資信託事業應 第一項第二款對象之合理請求，於私募完成前負有提供與本次證券投 資信託受益憑證私募有關之財務、業務或資訊之義務」，條文中第1 項第2款對象係指「符合本會所定條件之自然人、法人或基金」。
二、證券投資信託及顧問法第15條第2項規定：「證券投資信託事業向 特定人私募證券投資信託基金，應應募人之請求，負有交付投資說明 書之義務」。
關於應募人資訊揭露之請求，可區分為以下二方面說明：
一、投資說明書：依前述證劵投資信託及顧問法第15 條第 2 項規定，
在私募基金時，證券投資信託業者應提出「投資說明書」。至於投資 說明書之內容，「投資說明書應行記載事項準則」均有詳細規定，原 則上應包括：基金概況、證劵投資信託契約主要內容、證劵投資信託 事業概況、投資風險揭露、受益憑證轉讓之方式及限制之其他金管會 規定應記載事項。因此，應募人可以透過投資說明書了解該基金之基 本資訊，作為是否應募之判斷。
二、其他與私募基金有關之資訊：私募基金除了前開主要涉及私募基 金運作之基本資料外，於私募完成前，關於本次私募基金財務、業務 或其他相關資訊，應募人均得合理請求證劵投資信託業者揭露之，而 該業者亦有提出之義務，前述證劵投資信託及顧問法第 11 條第 3 項 定有明文367。
第三款 非公開性招募
由於私募之性質限制，法律特別禁止私募有所謂一般性廣告或公
367 參閱許純琪，我國私募基金的介紹與討論，頁18。
開勸誘之行為，依證券投資信託及顧問法第11條第6項規定，於私募 之受益憑證，準用證交法第43條之7之規定：「有價證券之私募及再行 賣出，不得為一般性廣告或公開勸誘之行為。違反前項規定者，視為 對非特定人公開招募之行為」。另證券投資信託基金管理辦法第51 條第4項亦規定：「證券投資信託事業向特定人私募基金，於招募及銷 售期間，不得為一般性廣告或公開勸誘之行為。違反前項規定者，視 為對非特定人公開招募之行為」，按前述規定，私募基金僅能以非公 開方式進行招募，如果證券投資信託業者違反規定，將視為公開招募。
至所謂一般性廣告或公開勸誘之行為，為杜爭議，證交法施行細 則第8條之1已明確規定：「本法第四十三條之七所定一般性廣告或公 開勸誘之行為，係指以公告、廣告、廣播、電傳視訊、網際網路、信 函、電話、拜訪、詢問、發表會、說明會或其他方式，向本法第四十 三條之六第一項以外之非特定人為要約或勸誘之行為」368。
第四款 轉售限制
依證券投資信託及顧問法第 11 條第 6 項規定，於私募之受益憑 證時，準用證交法第 43 條之 8 有關轉讓限制之規定，惟基於私募基 金投資人隨時可向證劵投資信託業者申請買回之顧慮，遂於證券投資 信託基金管理辦法第52 條規定：「私募基金之應募人及購買人除有下 列情形之一者外，不得再行賣出：一、向證券投資信託事業申請買回。
二、轉讓予符合證券投資信託及顧問法第十一條第一項具相同資格 者。三、基於法律規定所生效力之移轉。四、其他經本會核准者」。
第五款 申報義務
368 參閱劉連煜，新證券交易法實例研習，頁 62。
按證券投資信託基金管理辦法第53條第1項之規定，證券投資信 託事業於私募受益憑證價款繳納完成日起5日內，應填具申報書及檢 附下列書件，向金管會申報備查：
一、證券投資信託契約。
二、董事會決議私募基金議事錄。
三、基金經理人符合證券投資信託事業負責人與業務人員管理規則規 定資格條件之證明文件影本。
四、基金保管機構無第59條369規定所列各款情事之聲明文件。
五、投資說明書。
六、受益人符合本法第11 條第 1 項資格條件之聲明書。
七、基金專戶之銀行存款證明。
八、國外私募投資國內或國內私募投資國外者，應併同檢具中央銀行 同意函影本。
另依證券投資信託基金管理辦法第53條第2項之規定，私募基金 之證券投資信託契約有變更者，應於變更後5日內向金管會申報。
第六款 私募基金之投資限制
私募基金之投資限制，主要規定於證券投資信託基金管理辦法第 54條，該條文係採「負面表列」之規範形式，也就是規定私募基金不 得從事之投資標的，而非正面規定私募基金可從事投資之標的370。依 照該條文第1項規定，證券投資信託事業應依私募基金之證券投資信
369 證券投資信託基金管理辦法第59 條規定：「有下列情形之一者，不得擔任基金保管機構：一、
經本會依本法第一百十五條規定處分，處分期限尚未屆滿。二、未符合經本會核准或認可之 信用評等機構評等達一定等級以上。信託公司或兼營信託業務之銀行有下列情形之一，除經 本會核准外，不得擔任各該證券投資信託事業之基金保管機構：一、投資於證券投資信託事 業已發行股份總數達百分之十以上。二、擔任證券投資信託事業董事或監察人；或其董事、
監察人擔任證券投資信託事業董事、監察人或經理人。三、證券投資信託事業持有其已發行 股份總數達百分之十以上。四、由證券投資信託事業或其代表人擔任董事或監察人。五、擔
監察人擔任證券投資信託事業董事、監察人或經理人。三、證券投資信託事業持有其已發行 股份總數達百分之十以上。四、由證券投資信託事業或其代表人擔任董事或監察人。五、擔