商業秘密之侵權態樣

商業秘密之侵害，其行為樣態可分為：(1)以不正當手段獲得商 業秘密；(2)披露、使用或允許他人使用經不正當手段獲得之商業秘 密；(3)負保密義務之人披露、使用或允許他人使用其掌握的商業秘 密；(4)惡意第三人獲取、使用或披露他人的商業秘密等四類，分別 規範於《反不正當競爭法》第十條、《關於禁止侵犯商業秘密行為的 若干規定》第三條與《刑法》第二百一十九條：

(1)以不正當手段獲得商業秘密 (《反不正當競爭法》第十條第一項第 一款、《關於禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》第三條第一項第一 款、《刑法》第二百一十九條第一項第一款)

(2)披露、使用或允許他人使用經不正當手段獲得之商業秘密 (《反不 正當競爭法》第十條第一項第二款、《關於禁止侵犯商業秘密行為的 若干規定》第三條第一項第二款、《刑法》第二百一十九條第一項第 二款)

4 蘇德軍，「再談商業秘密司法保護(上)」，電子知識產權，2005 年第 3 期(2005 年 3 月)，頁 41。

(3)負保密義務之人披露、使用或允許他人使用其掌握的商業秘密 (《反不正當競爭法》第十條第一項第三款、《關於禁止侵犯商業秘 密行為的若干規定》第三條第一項第三款和第四款、《刑法》第二百 一十九條第一項第三款)

(4)惡意第三人獲取、使用或披露他人的商業秘密 (《反不正當競爭法》

第十條第二項、《關於禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》第三條第 二項、《刑法》第二百一十九條第二項)

第一項 以不正當手段獲取商業秘密

不正當手段包括竊盜、利誘、脅迫、詐騙、間諜行為等方式⁵， 上述行為均以奪取、占有他人商業秘密為目的，具故意之不法意圖。

竊盜意指侵權人未經權利人同意而為不法之占有，不論竊取所得 為商業秘密之載體或實質內容均屬之，舉凡(1)偷竊存有商業秘密之 文書資料、電磁紀錄之物品或其複製物品；(2)竊聽、拍攝、複製存 取商業秘密之內容；(3)非法閱覽權利人商業秘密之有形物，憑藉大 腦記憶將商業秘密再現⁶，均已構成竊盜行為之實施。

利誘意指以金錢、物質或給予其他具利益之條件做為交換商業秘 密手段，因實施人出於不法獲取意圖，未透過合法利益交換程序，屬 非法私下交易，採取利誘行為之人已侵害商業秘密所有權人之權利。

5 MARK A.GLICK,INTELLECTUAL PROPERTY DAMAGES:GUIDELINES AND ANALYSIS 287 (2003)

6 趙秉志、田宏杰著，侵犯知識產權犯罪比較研究，法律出版社，2004 年 4 月，頁 339。

脅迫意指透過暴力、言詞、妨礙等威脅方式影響他人生命安全、

生活秩序、經濟狀況、名聲名譽之安定與維持，於此壓力下，達到精 神上的強制，逼迫他人提供商業秘密資訊之行為。

其他不正當手段意指除前述三種方法外，違背商業秘密權利人意 思而獲取權利人商業秘密之其他違法方法，構成侵權之關鍵即在於行 為人使用手段不具正當性。隨著科技發展，利用各種技術方法竊取他 人商業秘密之行為日益增加，如間諜行為，意指透過虛假身份或使用 技術設備實施竊盜、利誘、脅迫、詐騙等行為，獲取他人的商業秘密；

詐騙行為，意指利用不實資訊欺瞞或陷他人於不明事理之情況下，致 使他人信以為真而提供商業秘密；以暴力、侵占等法獲取權利人之商 業秘密等。

第二項 違法使用、披露

商業秘密之價值取決於其秘密性之存在，違法使用或披露將嚴重 威脅商業秘密，因此違法披露可視為濫用商業秘密之實施方式之一

7。違法披露或使用在實質意義上包含了兩種情況：(1)以不正當手段 獲取他人商業秘密後披露或使用；(2)違反保密義務之披露或使用，

後者將於第三項討論。

以不正當手段獲取商業秘密後，再行違法使用或披露，此為商業 秘密侵權人常見之進一步侵權行為。透過竊盜、利誘、脅迫、詐騙、

間諜行為等方式不法獲得商業秘密後，再經由披露、自行使用或轉予

7 STEPHEN M.MCJOHN,INTELLECTUAL PROPERTY:EXAMPLES AND EXPLANATIONS 383 (2d ed. 2006)

他人等方式散播，通常可獲得另一筆侵權收益。由於商業秘密之取得 方式已違法，因此後續之披露、使用、允許他人使用等行為當然違反 權利人之意思，故屬非法行為，且取得該商業秘密者之主觀故意意圖 明顯，不僅傷害了權利人之權益，亦破壞社會公平競爭秩序，此一嚴 重侵害權利人法益之行為，尤須透過司法提供保護。

美國《反不正當競爭法重述》第四十節評論 c 說明了「使用」一 詞。該法認為「使用」無須涉及商業秘密之特徵，凡是任何未經許可 而針對商業秘密實質部分進行之使用，行為人之行為即應承擔責任。

此外，行為人使用的不必然是商業秘密原來之形式，若行為人基於原 商業秘密而為獨立開發或改變，仍須承擔使用之責。然而，若行為人 之銷售利益或其他利潤源自於該改造，則有可能影響權利人可獲得之 損害賠償數額⁸。

如同未經許可之使用，未經許可的披露也將對商業秘密權利人造 成損害，對社會大眾之揭露，將使商業秘密因失去秘密性而喪失保 護，但是私下的披露亦因增加了未經許可使用與進一步公開之危險，

故二者均為應禁止之行為。未經許可披露他人商業秘密通常是其他行 為之一部分，如商業秘密所有人之離職員工獨力開發業務，並與之競 爭，亦或是向新雇主、商業秘密權利人之競爭對手出售資訊等，除此 之外，亦有可能是單純的報復行動，如因不滿原雇主解聘而公開其商 業秘密。不論目的為何，凡做出法律禁止之行為，均違反《反不正當 競爭法》等相關法律法規之規範。

8 趙國玲主編，知識產權犯罪調查與研究，中國檢察出版社，2002 年 10 月，頁 208。

第三項 違反要求和約定披露、使用商業秘密

負保密義務之人，如：與雇主簽訂保密協定之員工、與上游廠商 簽訂保密條款之下游經銷商和維修商、與原物料供應商簽訂保密合約 之採購方、公職人員執行公務時，依法對於因而知悉之商業秘密予以 保密等，因其為商業秘密之合法被授權人或使用人，該合法資訊具相 當正確性，若轉予或透露予合法範圍外之他人使用，將致使商業秘密 所有人之利益遭受打擊。簡言之，舉凡非商業秘密權利人授權範圍之 內的一切行為，均屬違法。

現今商業秘密保護發展已擴大其保護範圍。2004 年江蘇省高級 人民法院曾判決一起未披露商業密卻仍構成違約之侵權案件，該案被 告將他人商業秘密傳送至其電子信箱中，雖尚未對第三人披露秘密內 容，但江蘇省高級人民法院認定被告於工作期間，擅自將其雇主之秘 密資料透過公司內部網路信箱發送至公開之外部網路個人電子郵件 信箱，致使該資料脫離原告公司之掌控，屬於攜出公司資料之行為，

故已違反被告與原告簽訂之保密協議，其中列有明文規定「公司文件 資料與電腦軟體，若非因公司業務需要，不可私自帶出公司」，最終 法院判決被告應承擔繼續履行保密協議，並支付違約金等違約責任

9。此判決之產生，形同台商企業維護商業秘密之定心丸，因此相關 保密協議與保密措施之簽訂與執行，更行重要，從小處防堵員工違反 保密契約之動作，持續保密措施之運作與保留紀錄，以為未來訴訟之 證明，將得以有效保障商業秘密。

9 江蘇省高級人民法院民三庭，「新類型知識產權案件的審判思路」，人民司法，2005 年第 3 期 (2005 年 3 月)，頁 8。

披露意指違反約定內容或未經權利人授權而透過書面、口頭、網 路傳遞等各種形式之揭露與散播，訊息接收對象不論數量之多寡、群 體限定之有無，均屬之。例如：採購廠商將知悉之原料成分或配方透 露予一家或其他所有競爭原料商。

使用意指保密義務人自行利用合法獲得之商業秘密於非授權範 圍之內，以圖謀其他獲利。因雙方原先約定僅得用於商業秘密所有人 之授權範圍內，故凡授權範圍以外之一切行為均屬違約，亦為侵害商 業秘密所有權人之利益。如：維修廠商利用已知之他人商業秘密改造 自行擁有的機器設備。

允許他人使用包含了上述披露與使用之雙重意義，行為人將合法 獲得之商業秘密披露予他人使用，因其具合法身份，易使他人以為獲 得真正商業秘密權利人之授權，然而實際上此訊息之傳播並非商業秘 密權利人之授權範圍，因此不論是披露者或後續使用者，皆屬違法使 用商業秘密。允許他人使用可為有償行為或無償行為¹⁰。

筆者認為，若原為商業秘密合法使用人，透過其權利知悉商業秘 密所有人其他之商業秘密，則其掌握的非授權範圍之商業秘密亦屬不 合法，其雖具有合法使用人之外觀，卻因知曉非法商業秘密之存在並 利用或披露予他人，誠可謂「披著羊皮的狼」。

10 劉大洪主編，反不當競爭法，政法大學出版社，2005 年 2 月，頁 124。

第四項 惡意第三人侵權

惡意第三人之定義乃明知或應知上述三項商業秘密行為違法之 存在，此即客觀上已產生以不正當手段獲得違法商業秘密之第二人，

然而第三人仍繼續獲取、使用或披露前者之不法結果。《反不正當競 爭法》中，將「第三人」明確地列於第十條第二項條文內容之首，然 而刑法則捨棄第三人之字眼，不論其間違法的商業秘密經過了數手的 揭露與移轉，舉凡存在明知或應知之人皆屬廣泛的惡意第三人。

然而對於第三人在過失心理狀態下，實施之侵犯商業秘密行為，

完全不加區分，皆視為侵權，似有過當，尤其刑法之侵權行為亦採行

完全不加區分，皆視為侵權，似有過當，尤其刑法之侵權行為亦採行