商業秘密之立法歷程

商業秘密本為資訊之一種，資訊之自由流通乃民主社會之基石，

另一方面，對於提供資訊所有人適當之保護，能夠維護產業倫理與競 爭秩序，使員工與雇主間、企業彼此間之倫理與競爭秩序均有所依 歸，因此，透過商業秘密法制予以保護乃必要之措施¹。

在中國，商業秘密之法律概念尚未成形前，專有技術(Know-how) 一詞早於商業秘密出現在法律條文中，與專利權、商標權、著作權並 列於知識財產權的範圍內。1980 年 12 月中華人民共和國財政部發布 的《中華人民共和國中外合資經營企業所得稅法實施細則》，首次將 專有技術納入於條文中²，然而該法僅用於說明所得稅課稅範圍與內 容，對「專有技術」一詞未有任何定義。

直到 1985 年 5 月《中華人民共和國技術引進合同管理條例》第 二條第二款才以具體法規解釋了專有技術內容：「以圖紙、技術資料、

技術規範等形式提供的工藝流程、配方、產品設計、品質控制以及管 理等方面的專有技術」。隨後，1987 年 6 月頒布《中華人民共國技

1 徐盛國，「客戶資訊與營業秘密之芻議」，智慧財產權月刊，第 63 期(2004 年 3 月)，頁 116。

2《中華人民共和國中外合資經營企業所得稅法實施細則》第二條第一項：「稅法第一條所說的其 他所得，是指股息、紅利、利息所得和出租或者轉讓財產、專利權、專有技術、商標權、版權等 項所得」、第十六條第一項：「作為投資的專有技術、專利權、商標權、版權、場地使用權和其他 特許權等無形資產，按協議、合同規定的金額，從開始使用的年份起，分期攤銷；屬於作價買進 的，按實際支付的金額，從開始使用的年份起，分期攤銷」。《中華人民共和國中外合資經營企業 所得稅法實施細則》於 1991 年 6 月 30 日廢止，由於三種外商投資企業統一適用租稅法規，而改 為《中華人民共和國外商投資企業和外國企業所得稅法實施細則》。

術合同法》，於第四章技術轉讓合同中³，將非專利技術納入保護範

第一項 商業秘密法制發展沿革

1979 年以降，大陸陸續制訂了相當數量的法律、法規並粗具規 模，然而立法品質參差不齊，造成「雖有法制卻不統一」之亂象，為 達規範立法、健全立法制度之目的，《中華人民共和國立法法》(以 下簡稱《立法法》)於 2000 年 3 月立法通過，同年 7 月 1 日正式實施。

依該法第七十八條至第八十條之規定，大陸法律之位階與其制定機關 之關係如下：1.憲法(全國人民代表大會)；2.法律(全國人民代表大會 及其常務委員會)；3.行政法規(國務院)；4.行政規章(國務院各部、委 和具有行政管理職能的直屬機構)；5.地方性法規(省、直轄市的人民 代表大會及其常務委員會)；6.自治條例和單行條例(自治區人民代表 大會)。《立法法》確立了「法律優先原則」，其特點為利用通過法 案的機關做為法律位階劃分基礎⁶，與我國《中央法規標準法》採行 之法律定名方式不同⁷。以下將依《立法法》之分類方式，依法律位 階之高低，簡述現行中國大陸商業秘密法制之發展沿革。

壹、法律

1991 年 4 月第七屆全國人民代表大會通過《民事訴訟法》⁸，這 是大陸法律體系中首次出現「商業秘密」四字於法律條文中，該法第 六十六條「證據應當在法庭上出示，並由當事人互相質證。對涉及國 家秘密、商業秘密和個人隱私的證據應當保密，需要在法庭出示的，

不得在公開開庭時出示」與第一百二十條「人民法院審理民事案件，

6 王文杰著，嬗變中之中國大陸法制，國立交通大學出版社，2004 年 12 月，頁 250。

7 王文杰著，嬗變中之中國大陸法制，國立交通大學出版社，2004 年 12 月，頁 247-251。

8《民事訴訟法》第六十六條：「證據應當在法庭上出示，並由當事人互相質證。對涉及國家秘密、

商業秘密和個人隱私的證據應當保密，需要在法庭出示的，不得在公開開庭時出示」、第一百二 十條：「人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規定的以外，應當公 開進行。離婚案件，涉及商業秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理」。

除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規定的以外，應當公開進 行。離婚案件，涉及商業秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可 以不公開審理。」雖已可見商業秘密之規範，並規定在程序法中，然 對於其具體內涵卻全無著墨，諸如構成要件與適用基礎，均無法藉由

《民事訴訟法》得知商業秘密的權利範圍，此時之商業秘密，僅被視 為一種秘密，保護重點為不洩密的措施。

1993 年 3 月，大陸《憲法》修正確立以「社會主義市場經濟」

作為發展主軸，為改革流通體制、健全市場競爭規則、加強市場管理、

清除市場經濟發展障礙，打破長期以來的地區封鎖與行政部門的壟 斷，以期儘快建立開放與有序的市場競爭體系⁹，於 1993 年 9 月 2 日，

第八屆全國人民代表大會常務委員會通過《反不正當競爭法》，成為 商業秘密保護專門法¹⁰，該法第十條成為商業秘密之保護基礎，往後 相關涉及商業秘密之法規均以此條為依歸，其條文內容如下：

經營者不得採用下列手段侵犯商業秘密：

（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業 秘密；

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商 業秘密；

（三）違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、

使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密。

9 王文杰，「中國大陸反不正當競爭法之研究」，中國大陸研究，第 44 卷第 7 期(2001 年 7 月)，

頁 54。

10 俞梅蓀、顧惠民，「知名商品和商業秘密的法律保護-WTO 與反不正當競爭研討會綜述」，知識 產權，2002 年第 5 期(2002 年 9 月)，頁 32。

第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的 商業秘密，視為侵犯商業秘密。

本條所稱的商業秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利 益、具有實用性並經權利人採取保密措施的技術資訊和經營資訊。

此外，同法第二十五條規定了行政部門所得施以之處分：「違反 本法第十條規定侵犯商業秘密的，監督檢查部門應當責令停止違法行 為，可以根據情節處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。」責令行為 人違法行為包括：(1)責令其停止正在進行的非法獲得商業秘密之行 為；(2)責令停止使用非法取得的商業秘密；(3)責令第三人立即停止 使用來源不正當的商業秘密，另配合《關於禁止侵犯商業秘密行為的 若干規定》第七條規定，工商行政管理機關對侵權物品可以作如下處 理：(1)責令並監督侵權人將載有商業秘密的圖紙、軟體及其他有關 資料返還權利人；(2)監督侵權人銷毀使用權利人商業秘密生產的、

流入市場將會造成商業秘密公開的產品，但權利人同意收購、銷售等 其他處理方式的除外。

商業秘密一旦被披露或公開隨即喪失其權利，責令停止似無實質 意義，因而本條另有罰款之設計，責令停止違法行為與罰款可一併使 用。罰款金額依違法情節，考量下列因素而訂之：(1)商業秘密之價 值；(2)權利人實施保密措施之成本；(3)權利人遭受之實際損失；(4) 侵權人因侵權行為之獲利；(5)侵權人之目的與惡意；(6)侵權人有無 實施補救措施等¹¹。

11 劉大洪主編，反不當競爭法，政法大學出版社，2005 年 2 月，頁 127-128。

商業秘密是企業的競爭利基，員工則是最直接、最頻繁的商業秘 密使用者，因此雇主如何保護商業秘密不被員工濫用或違法侵佔，除 了採行上述法律作為規範，另可透過勞動關係付諸保護。1994 年 7 月頒布之《勞動法》第二十二條：「勞動合同當事人可以在勞動合同 中約定保守用人單位商業秘密的有關事項。」肯認了商業秘密於勞動 契約中之法律地位。

涉及商業秘密侵權責任之規範，尚有 1997 年 3 月由第八屆全國 人民代表大會修訂之《刑法》保護，於該法中新增第二百一十九條侵 犯商業秘密罪：「有下列侵犯商業秘密行為之一，給商業秘密的權利 人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，並處或者單處罰 金；造成特別嚴重後果的，處三年以上七年以下有期徒刑，並處罰金：

(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密 的；(二)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商 業秘密的；(三)違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，

披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密的。」依被侵權人 損失程度之嚴重性，處以不同之自由刑，並配合罰金設計。

1999 年 3 月通過之《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同 法》)第四十三條規定：「當事人在訂立合同過程中知悉的商業秘密，

無論合同是否成立，不得洩露或者不正當地使用。洩露或者不正當地 使用該商業秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任」。另於 第十八章第三節技術轉讓合同中¹²，納入已廢止之《中華人民共國技 術合同法》相關規定，詳細規範技術轉讓合同之保密義務與違約責任。

12 相關條文內容請參見《中華人民共和國合同法》第三百四十七條、第三百四十八條、第三百 五十條、第三百五十一條、第三百五十二條。

綜上所述，商業秘密的保護網從民法、行政法、勞動法擴張至刑 法，形成複雜的侵權賠償機制，構成現行法律位階的商業秘密法制之 基礎規範。

貳、行政法規

商業秘密概念之成形，推動了政府機關對於保護商業秘密的關 注，國務院於 1993 年 4 月發布《股票發行與交易管理暫行條例》，

該條例第六十四條第二項要求中國證券監督管理委員會公開公司資

該條例第六十四條第二項要求中國證券監督管理委員會公開公司資