第四款 次序清算與反托拉斯法的審查

陶德－法蘭克法案的其中一個改革目標，是為美國政府建立一套次序清算 垂危金融機構而又不會置美國納稅人於風險的程序。在陶德－法蘭克法案之前，

美國政府並沒有一套妥善的機制在不會混亂金融系統的情況下清算大型、高槓 桿且顯著相互依存的垂危金融機構，例如 Bear Stearns, Lehman Brothers 與

AIG

³⁷⁶。這類金融機構獲益於太大不能倒(Too big too fail)－亦即其在垂危時能 受到政府的支持，因而減損市場規制並鼓勵這些公司承擔過度風險，此也提供 這些金融機構加速成長的人為誘因，也使較小型的金融機構處於不平等的競爭 地位。故避免再度陷入在政府援助與市場混亂間兩者擇一的困境，是陶德－法 蘭克法案的規範重點之一³⁷⁷。

首先，適用陶德－法蘭克法案的特殊清算程序的對象，為經財政部長決定

378並 據 此 指 定 由 聯 邦 存 款 保 險 公 司 擔 任 破 產 管 理 人 (Receiver) 的 金 融 公 司

374See Dodd–Frank Wall Street Reform and Consumer Protection^Act, §623(b), 12 U.S.C. 1843 and 12 U.S.C. 1841(o)(4)

375See Dodd–Frank Wall Street Reform and Consumer Protection Act, §623(c), 12 U.S.C. 1467a(e)(2)

376Press Release, Remarks by Assistant Secretary for Financial Institutions, Michael Barr at the Financial Times Global Finance Forum on "Reforming the Global Financial System"(Dec., 2, 2010), U.S. DEP’T OF THETREASURY, http://www.treasury.gov/press-center/press-releases/Pages/tg986.aspx.

377Id.

378所謂財政部長決定 ，係指當財政部長決定(i)一金融公司支付不能 或是有支付不能的風險；(2) 該金融公司的失敗或依據其他相關聯邦或州法予以解散，將會對美國金融穩定有嚴重負面效果；

(3)無適當私人部門的選擇得以防止該金融公司不能支付的情事；(4) 於考量對美國金融穩定性 的衝擊後，擬採取的行動對金融公司的債權人、往來交易對象及股東之主張與利益與其他市場 參與者尚稱適宜；(v) 於考量該行為減輕對金融體系的潛在不利影響、對財政部一般資金成本與 增強該金融機構之債權人、往來對象與股東過度風險承擔的可能性等因素後，任何依據本章次 序清算程序所為之行動能避免或減緩此等不利效果；(6)聯邦主管機關已命令該金融機構依據管 制命令轉換其所有可轉換債務工具；以及(7)該公司符合陶德法蘭克法案§201（12 U.S.C.A§5381）

條所定義之「金融公司」。See Dodd–Frank Wall Street Reform and Consumer Protection Act §

(Financial Company)

³⁷⁹及其子公司（該等子公司不包括被保險存款機構、保險公 203(b), 12 U.S.C.A § 5383(b). 所謂金融公司支付不能或有支付不能的危險(in danger of default)，

係指(A)已有針對該金融公司依據破產法(Bankruptcy Code)提起或可能隨即提起的案件: (B) 該金 融公司已經承受或可能承受會耗竭其所有或實質所有的全數資本，且該公司無合理預期能避免 此一情事；(C)該金融公司的資產少於或可能少於其對其債權人或他人的債務；或(D)該金融公 司在正常商業程序中未能或可能無法支付其債務（除了仍處於真實爭議者），See Dodd–Frank Wall Street Reform and Consumer Protection Act §203(c)(4), 12 U.S.C.A § 5383(c)(4). 此外，聯邦存 款保險公司、聯邦準備理事會、證券交易委員會等有權以一定程序（三分之二以上的委員或代 表決議）對財政部長提出關於指定聯邦存款保險公司擔任破產人或保險公司有系統性風險等建 議 ， 詳 細 程 序 請 參 見 See Dodd–Frank Wall Street Reform and Consumer Protection Act, § 201(a)(1)(A) and §203(a),(b), and (c), 12 U.S.C.A§5381(a)(1)(A) and § 5383(a),(b), and (c).

379關於何謂金融公司，係指任何依據聯邦法律或任何州法組織設立的(i)銀行控股公司（包括任 何多數股權被美國政府或州所持有者；(ii)聯邦準備理事會監管的非銀行金融公司；(iii) 按銀行 控股公司法第 4(H)目的，顯著從事金融性質(financial in nature)或其附隨(incidental thereto)行為 的公司；或(iv)前述公司顯著從事金融性質或其附隨行為的子公司（除了已參與存款保險之存款 機構或保險公司）。但排除農場信用系統機構(Farm Credit System institution)、政府單位、任何 聯邦住宅貸款銀行與 Freddie Mac 與 Fannie Mae。若一公司來自於金融性質或其附隨行為的合併 收入（包括來自於擁有存款機構的收入）低於其其全數合併收入的 85%，不得被認定為顯著從 事金融性質或其附隨行為。see Dodd–Frank Wall Street Reform and Consumer Protection Act, § 201(a)(5)and(11) and §201(b), 12 U.S.C.A § 5381(a)(5)and(11) and §201(b).

380 關於保險公司 ，其清算或重整主要是依據州法，但若相關主管機關未為系統風險認定 (Systemic Risk Determination)後 60 天內向適當的州法院提起適當的司法程序，以讓這些公司依 照州法進入清算程序，聯邦存款保險公司有權替代這些主管機關地位並提起相關訴訟或程序。

至於所謂保險公司，係指從事保險事業、受州政府保險主管機關管制、以及為處理保險公司重 整、清算與破產之相關州法的適用對象，參照 Dodd–Frank Wall Street Reform and Consumer Protection Act, §201(a)(13)and §203(e) , 12 U.S.C.A § 5381(a)(13)and §5383(e).

381See Dodd–Frank Wall Street Reform and Consumer Protection Act, §201(a)(8)and(9), 12 U.S.C.A § 5381(a)(8)and(9).

382 Dodd–Frank Wall Street Reform and Consumer Protection Act, § 202(c)(2), 12 U.S.C.A § 5382(c)(2).

化道德風險(moral hazard)。也因此，為使此一權限的行使能達成目的，此一制 度遵循下列基本原則：(1)金融機構的債權人與股東應 承擔損失；(2)對金融機構 情況應負責任的經理階層不會再被聘用；以及聯邦存款保險公司與其他相關主 管機關將會採取所有必須且適當的步驟，確保所有相關人員，包括對金融機構 情況有責任的經理階層、董事與第三人，承擔與其責任相對應的損失，包括訴 訟請求損害賠償、回復原狀以及追回與其責任不相當的報酬及其他所得³⁸³。因 此，該章進一步針對清算期限、主管機關間彼此的諮詢、清算所需資金、所有 強制條件、清算程序（包括受償順位、契約的處理等）等事項詳為規定（詳參 照陶德－法蘭克法案第 202 至 210 條規定）³⁸⁴。

其中最值得注意的是，對適用本章清算程序的金融公司，作為破產管理人 的聯邦存款保險公司得(1)將該金融公司與其他公司合併(merge)；或(2)無須取得 任何許可或同意即移轉該金融公司的任何資產或責任（包括該金融公司為證券 權利持有人持有之任何資產或責任、任何客戶財產或與任何信託或保管事業有 關聯之資產或責任）。關於前述合併交易，有下列事項應注意：(1)如需取得其 他聯邦主管機關的同意，該交易於取得該聯邦主管機關許可後五日內不得完成；

(2)若關於前述許可，必須有針對競爭因素的報告，負責許可之聯邦主管機關應

立即將該交易通知美國司法部部長(或稱首席檢察官，the Attorney General of the

United States)，而司法部部長必須於收到要求後十天內提供所須報告；(3)若該

交易依法應為結合前申報(15 U.S.C.A. § 18a)，則等待期間於司法部部長與聯邦 貿易委員會收到通知後 15 日內結束，除非聯邦貿易委員會與司法部部長依法提

383Dodd–Frank Wall Street Reform and Consumer Protection Act, §204(a), 12 U.S.C.A § 5384(a).

384更詳細的說明以及與一般聯邦存款保險破產管理程序的比較，請參照 BAIRDWEBEL, CONG. RESEARCHSERV.R41350, THEDODD-FRANKWALLSTREETREFORM ANDCONSUMERPROTECTIONACT: ISSUES ANDSUMMARY(2010), available at

http://www.llsdc.org/attachments/files/232/CRS-R41350.pdf; DAVIDH. CARPENTER, CONG. RESEARCHSERV. R40530, INSOLVENCY OFSYSTEMICALLY

S^IGNIFICANTF^INANCIALC^OMPANIES(SSFC^S): BANKRUPTCY VS. CONSERVATORSHIP/RECEIVERSHIP

(2009) , available at http://www.stlouisfed.org/timeline/pdf/crs2009-04-20.pdf.

前終止或延長等待期間³⁸⁵。綜合而論，僅有適用本章清算程序的金融公司(包括 非銀行的金融公司)且聯邦存款保險公司移轉該金融公司的資產或責任時才會完 全豁免依 Hart-Scott-Rodino 法為結合申報，而解釋上似也包括了出售該等金融 公司之股權³⁸⁶。

在文檔中 臺灣金融產業的競爭政策—以競爭法的觀點出發 (頁 150-153)