所有權保留之相關內容

德國民法第449 條規定：「I.動產之出賣人於買受人支付價金前 保留所有權者，於所有權移轉之停止條件有疑義時，應以買受人支 付價金之全部為所有權移轉之停止條件。 II.當事人為所有權保留 之約定者，出賣人應於解除所有權保留之約定後，始得請求返還買 賣標的物。 III.當事人約定買受人應清償其對於第三人所負之債

63 楊雙洋，前揭註 4，頁 24。

64 BGH 2 Feb. 1966, BGHZ 45, 95, 98.

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務，包括其對於出賣人之關係企業所負之債務，所有權始移轉於買 受人者，該所有權保留之約定無效。」

依德國民法第449 條之規定，買賣契約之當事人得以明示或默 示之方式為所有權保留之約定，亦即約定於買受人支付價金之全部 前，出賣人仍保留買賣標的物之所有權。在此情形，出賣人與買受 人間已有動產所有權移轉之物權合意，亦即動產所有權之讓與合 意，而該讓與合意係以買受人支付價金之全部為停止條件。於條件 成就前，讓與合意尚未發生效力，所有權即尚未移轉於買受人，於 條件成就後，讓與合意即發生效力，所有權即移轉於買受人。又於 條件成就前，出賣人雖仍為買賣標的物之所有人，但買受人亦享有 物上期待權(dingliche Anwartschaft)，亦即取得買賣標的物所有權之 期待權，而該期待權得為讓與。在德國法下，所有權保留之約定並 無形式要件。如登記並非所有權保留約定之生效要件或對抗要件。

在德國法下，買賣契約之當事人如為所有權保留之約定，則買 受人之權益將可依據下列規定而受到保障：

1. 買受人之物上期待權並不消滅

德國民法第161 條規定：「I.對於物為處分，而該處分附有停 止條件者，為處分之人於條件成就前，對於其物所為之其他處分 如於條件成就時，對於原有效果有損害或不利影響，應於條件成 就時失其效力。於條件成就前，依強制執行程序或破產管理人依 破產程序所為之處分亦同。 II.對於物為處分，而該處分附有解 除條件者，為處分之人之相對人於條件成就前，對於其物所為之 處分亦同。 III.其有利於自無處分權人取得權利之人之規定於前 二項之情形準用之。」

依德國民法第 161 條第 1 項之規定，在買賣契約之當事人有 為所有權保留約定之情形，出賣人如於條件成就前，將買賣標的 物之所有權移轉於第三人，或為第三人設定負擔，則於條件成就 時，亦即於買受人支付價金時，出賣人所為之處分即失其效力。

惟依德國民法第161 條第 3 項之規定，此時第三人仍可能得主張 善意取得無負擔之動產所有權，而對於買受人之地位有所影響。

德國民法第936 條規定：「I.動產上已有第三人之權利為其負 擔者，該權利因所有權之取得而消滅。但於第929 條但書之情形，

僅於受讓人係自讓與人取得動產之占有時，始適用本項規定。於 依第929 條之 1 或第 930 條之規定為讓與之情形，或於依第 931 條之規定為讓與，而讓與人非該動產之間接占有人之情形，第三 人之權利僅於受讓人因讓與而取得動產之占有時，始消滅之。 II.

受讓人於第三人之權利依第1 項之規定應消滅時，對於該權利之 存在非為善意者，該權利不消滅。 III.於第 931 條之情形，該權

利屬於動產之直接占有人者，受讓人縱為善意，該權利亦不消 滅。」

依德國民法第 936 條第 3 項之規定，於以讓與占有本權或指 示占有之方式移轉動產所有權之情形，動產上如已有第三人之權 利為其負擔，而該權利屬於動產之直接占有人，則受讓人即使不 知動產上已有該權利，該權利亦不消滅。在保留所有權之買賣 下，買受人通常為動產之直接占有人，此時出賣人即得依德國民 法第931 條之規定，以讓與占有本權或指示占有之方式，將動產 所有權移轉於第三人。於此情形，依德國民法第936 條第 3 項之 規定，買受人之物上期待權，亦即取得買賣標的物所有權之期待 權，並不消滅，且無論該第三人是否已知有買受人有該權利。

2. 買受人得以其對於出賣人所得主張之抗辯事由對抗第三人

德國民法第 986 條第 2 項規定：「依第 931 條之規定，以讓 與物之交付或返還請求權之方式為動產之讓與者，該動產之占有 人得以其對於請求權之讓與人所得主張之抗辯事由對抗受讓 人。」

依德國民法第 986 條第 2 項之規定，在保留所有權之買賣 下，出賣人將買賣標的物交付於買受人後，如依德國民法第 931 條之規定，以讓與買賣標的物返還請求權之方式，將動產所有權 移轉於第三人，則買受人得以其對於出賣人所得主張之抗辯事由 對抗該第三人。

3. 買受人得依侵權行為之規定請求損害賠償

德國民法第823 條規定：「I.因故意或過失，而不法侵害他人 之生命、身體、健康、自由、財產或其他權利者，對於他人之損 害負賠償責任。 II.違反保護他人之法律者，亦同。但依該法律 之內容，縱無過失，亦違反該法律者，加害人僅於有過失時，始 負損害賠償責任。」

德國通說見解認為，物上期待權為絕對權，侵害物上期待權 即構成德國民法第823 條第 1 項之侵權行為。故在保留所有權之 買賣下，出賣人或第三人如侵害買受人之物上期待權，買受人即 得依德國民法第823 條第 1 項之規定請求損害賠償。

4. 買受人得依所有人之物上請求權之規定請求除去妨害

德國民法第 1004 條規定：「I.所有人對於以剝奪或保留占有 以外之方式妨害其所有權之人，得請求除去妨害。所有權有再受 妨害之虞者，所有人得提起妨害防止之訴。 II.所有人有容忍妨 害之義務者，無前項之請求權。」

德國通說見解認為，物上期待權得類推適用德國民法第1004 條，亦即物上期待權人對於以剝奪或保留占有以外之方式妨害其

物上期待權之人，得請求除去妨害。物上期待權如有再受妨害之 虞，物上期待權人得提起妨害防止之訴。物上期待權人如有容忍 妨害之義務，則無物上期待權妨害除去請求權或物上期待權妨害 防止請求權。故在保留所有權之買賣下，出賣人或第三人如妨害 買受人之物上期待權，買受人即得依德國民法第 1004 條第 1 項 之規定請求除去妨害。

5. 買受人得提起第三人異議之訴

德國民事訴訟法(Zivilprozessordnung, ZPO)第 771 條第 1 項 規定：「第三人就執行標的物有足以排除處分之權利者，得向實 施強制執行地區之法院提起異議之訴。」

在保留所有權之買賣下，出賣人之債權人如聲請對於買賣標 的物為強制執行，買受人得依德國民事訴訟法第771 條第 1 項之 規 定 ， 向 實 施 強 制 執 行 地 區 之 法 院 提 起 第 三 人 異 議 之 訴 (Drittwiderspruchsklage)，以排除買賣標的物之處分。

德國破產法(Insolvenzordnung, InsO)第 103 條規定：「I.破產程 序開始時，破產人及其相對人均尚未履行或尚未完全履行雙務契約 者，破產管理人得為破產人履行該契約，並請求相對人為對待給付。

II.破產管理人拒絕履行該契約者，相對人如為破產債權人，亦得拒 絕履行該契約。相對人請求破產管理人選擇履行或不履行契約者，

破產管理人得表示履行契約之意思，但不得有不合理之遲延。破產 管理人如未適時表示履行契約之意思，即不得再主張履行契約。

德國破產法第107 條並規定：「I.破產人於破產程序開始前，已 出賣動產，而保留其所有權，並將其占有移轉於買受人者，買受人 得請求履行買賣契約。破產人負擔其他關於買賣之義務，而該義務 尚未履行或尚未完全履行者，亦同。 II.破產人於破產程序開始前，

已買受動產，而出賣人保留其所有權，並將其占有移轉於破產人 者，出賣人如請求破產管理人選擇履行或不履行買賣契約，破產管 理人得於第一次債權人會議後，始依第103 條第 2 項之規定表示履 行買賣契約之意思，但不得有不合理之遲延。於第一次債權人會議 前，動產之價值預期將顯著減少，並經債權人通知破產管理人者，

不適用本項規定。」

依德國破產法第 107 條第 1 項之規定，在保留所有權之買賣 下，出賣人將買賣標的物交付於買受人後，如於買受人支付價金 前，受破產之宣告，買受人仍得請求出賣人履行買賣契約，將買賣 標的物之所有權移轉於自己。故買受人於支付價金後，仍可取得買 賣標的物之所有權。

依德國破產法第 107 條第 2 項之規定，在保留所有權之買賣 下，買受人於出賣人將買賣標的物交付於自己後，如於支付價金

前，受破產之宣告，則出賣人得請求破產管理人選擇履行或不履行 買賣契約。破產管理人得選擇履行買賣契約，亦即為買受人支付價 金，而使買受人取得買賣標的物之所有權，亦得選擇不履行買賣契 約，亦即不為買受人支付價金，而不使買受人取得買賣標的物之所 有權。又德國破產法第47 條規定：「任何人得依其物權或債權，自 破產財團取回財產者，非為破產債權人。取回權之行使應依破產程 序以外之法律規定為之。」故破產管理人如選擇不履行買賣契約，

出賣人即仍為買賣標的物之所有人。此時出賣人即得行使取回權 (Aussonderungsrecht)，向破產管理人取回買賣標的物。

此外，值得注意者，物上期待權並不適用善意取得之規定。故 第三人如不知已占有買賣標的物之買受人無物上期待權，亦即無取 得買賣標的物所有權之期待權，而自買受人受讓物上期待權，並不

此外，值得注意者，物上期待權並不適用善意取得之規定。故 第三人如不知已占有買賣標的物之買受人無物上期待權，亦即無取 得買賣標的物所有權之期待權，而自買受人受讓物上期待權，並不