員工股權獎酬計畫之研究－從法域競爭的觀點出發 - 政大學術集成

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(1)國立政治大學法律學系博士班博士學位論文. 政治大. 立員工股權獎酬計畫之研究. ‧ 國. 學. －從法域競爭的觀點出發. ‧. A Study of Equity-Based Employee Incentive Program. n. al. er. io. sit. y. Nat. - From the Perspective of Jurisdictional Competition. Ch. engchi. 指導教授：王文杰博士生：劉承愚. i n U. v. 博士撰. 中華民國一 ○ 八年六月. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(2) 謹以本論文紀念先父劉克權先生. 立. 政治大並獻給. ‧ 國. 學. 敬愛的母親劉黃惠貞女士. y. sit. Nat. 最佳夥伴淑娟. ‧. 以及. n. er. io. 和 al v i n C h 燕宜燕容可愛小夥伴們燕安 engchi U. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(3) 謝辭終於，在尊敬的老師們費心指導、共同奮鬥的同學及同事們的鼓勵、以及我最親愛的家人們堅定支持下，我寫完論文，在. 先父的母校畢業。. 六年多前，離開一項極有意義但讓人心力交瘁的工作後，遊魂般過了一年。適逢文宜學姐來事務所分享工作經驗時，談到學校的博班課程，建議我可以去申請，藉此因緣，在執行律師業務二十餘年後，幸運地進入政大法學院這座寶山，開啟新一段學習歷程。感謝文杰老師不棄，收我入門，除教授課業外，也教導與. 政治大耀明老師、顏玉明老師、蔡昌憲老師及熊誦梅老師精采的授課，及其他老師們不立執業生涯完全不同的認知和思維。修課期間，感謝沈宗倫老師、周振鋒老師、許. 時的指導與協助，老師們的努力及熱心，讓我能再窺學術殿堂的奧秘。更幸運的. ‧ 國. 學. 是，近年來正逢公司法修正，感謝方嘉麟老師及朱德芳老師的帶領，讓我有幸參. ‧. 與民間全盤公司法修正委員會的研究及討論，向多位學界及業界先進學習。. y. Nat. 在論文的寫作過程中，非常感謝文杰老師不時為我修正方向、郭土木老師分. er. io. sit. 享豐富的金融監理經驗和指點迷津、以及方嘉麟老師、朱德芳老師、張心悌老師、洪令家老師和顏雅倫老師的歷次指導。又朱德芳老師及王立達老師在去年協助成. al. n. v i n 立財法博士生討論會，讓我們這群在學業、工作及家庭中掙扎的準博士們有個相 Ch engchi U 濡以沫的喘息空間，群組中已經有映曦和我寫完論文，也祝福一起為論文奮鬥的. 言博、珮瑜、欣璇、文宜、柏蒼、聰哲、欣婷、莉拉、佳穎、東哲、念祖、全迪、福強及其他學長、姐們，早日馬到成功。在來要感謝事務所同仁的支持，感謝文智的強大支持，以及文君、承慶、淑娟、家捷、純誼、梅貞、如珮和能建的協助，讓我能在寫論文的同時兼顧工作。也特別感謝家人的支持，讓我能無後顧之憂地完成論文寫作。最後，在感謝大家之餘，我要以小女兒的話做為本文終結並自我惕勵，「爸，雖然你寫了博士論文，可是還是要庸庸碌碌的過一生。」. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(4) 中文摘要在知識經濟的時代，人才就是企業競爭力的核心，攬才、留才成為企業經營的重大挑戰。股權獎酬，包括但不限於員工認股權憑證（股票選擇權）及限制員工權利新股（限制型股票），由於具有讓員工分享企業經營成果的特性，是企業留才、攬才的好工具，已在全球被廣泛地使用。近年來，我國立法機關及證券主管機關對於員工股權獎酬相關法令的修訂，嚴重影響我國我國公開發行公司員工股權獎酬的發放；經濟部對於公司法條文所做的各項函釋，亦使新創公司難以施行國際間通行的員工股權獎酬計畫。前述情況已經造成嚴重的人才外流及公司外. 政治大人及法人在不同法域間的移動性，此亦使得關於人才及公司設立地和上市地的法立. 逃。在此同時，隨著金融市場自由化以及交通、電子通訊的便利化，加強了自然. ‧ 國. 學. 域競爭成為各國必須面對的挑戰。. 本研究以公司治理的角度為始，對美國、香港、中國大陸及我國的員工股權. ‧. 獎酬規範進行比較。再進一步以數量分析來說明當控制股東大量取得股權獎酬時，. sit. y. Nat. 可能造成自身損失而由政府自稅收得利；以賽局理論建立公司規範法域競爭的模. al. er. io. 型，並說明自由開放為各法域在競爭下的優勢策略；及以公共選擇理論說明各法. v. n. 域之決策者，為何在難以選取自由開放的優勢策略。本研究最後對我國員工股權. Ch. engchi. i n U. 獎酬規範合理化提出建議，除了應立即廢除管制股權獎酬發行數量上限的規定外，更重要的是體制改革。這主要包括廢除公司法主管機關而改制為公司登記機關、證券交易所自由化、以及建立有效率的商業法院。改革的目標是非公開發行公司能享有發行員工股權獎酬的自主權；而公開發行公司的員工股權獎酬計畫，則由現行主管機關直接監管改為經由證券交易所間接監管。期望透過體制的改革，讓合乎自由經濟的員工股權獎酬計畫能在我國施行，使我國能夠在吸引人才及公司的法域競爭中存活，改變人才及公司外流的現象，增強國家競爭力。關鍵詞：股權獎酬、員工認股權憑證、限制員工權利新股、公司治理、控制股東、法域競爭、賽局理論、公共選擇理論. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(5) Abstract In an era of knowledge-based economy, the talented are the core of enterprise competitiveness. Recruiting and retaining capable employees becomes a great task of enterprise management. Equity-based incentives, including but not limited to stock option and restricted shares, are globally adopted as a solution because employees may enjoy the profit from operational performance through such incentives. In recent years, amendments to the laws and regulations governing the grant of equity-based employee incentive were made by legislation institute and securities authority in. 政治大. Taiwan. Such amendments adversely affected public companies’ capability to grant. 立. equity-based incentive to their employees. In addition, the rulings affiliated to. ‧ 國. 學. Company Act issued by the Ministry of Economic Affairs (the Company Act authority) make local stare-ups difficult to implement an internationally recognized practice of. ‧. equity-based employees incentive program. The above-mentioned has resulted serious. y. Nat. sit. brain drain and migration of companies out of Taiwan. Meanwhile, the de-regulation. n. al. er. io. of financial market, and the convenience of international transportation and. i n U. v. communication have greatly enhanced the mobility of individuals and legal entities to. Ch. engchi. move from one jurisdiction to another. Therefore, jurisdictional competition regarding the talented, place of company incorporation and company listing becomes an inevitable challenge to Taiwan. This study starts from the perspective of corporate governance to compare the practice of equity-based employee incentive program in the United Stated, Hong Kong, Mainland China and Taiwan. Then a quantity analysis is conducted to demonstrate that a controlling shareholder may suffer from granting great amount of equity-based incentive to himself and the government may get great benefit therefrom by taxation. Furthermore, game theory is applied to show that de-regulation and. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(6) liberalization is the dominant strategy in a corporate law jurisdictional competition model; then the public choice theory is used to interpret why decision makers of a jurisdiction hesitate to adopt such dominant strategy. Given the above, the study suggests that the quantity ceiling imposed on equity-based employee incentive should be abolished immediately. In addition, a structural reform of governmental supervision thereon should be conducted. This includes the function of Company Act authority should be strictly limited to corporate filing, the demutualization of local stock exchanges, and the establishment of an efficient commercial court. It is. 政治大 program in a free economy may also be applied in Taiwan. As a result, Taiwan will 立 expected that, with such reform, the best practice of equity-based employee incentive. survive the jurisdictional competition for the talented and companies, the trend of. ‧ 國. 學. brain drain and company migration will be reversed, the country competitiveness will. ‧. be increased as well.. y. Nat. Keywords: Equity-based Incentive, Stock Option, Restricted Share, Corporate. Theory, Public Choice Theory. n. al. Ch. engchi. er. io. sit. Governance, Controlling Shareholder, Jurisdictional Competition, Game. i n U. v. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(7) 員工股權獎酬計畫之研究－從法域競爭的觀點出發目錄第一章前言........................................................................................................ 1 第一節研究動機與目的............................................................................ 3 第一項員工分紅入股制度的時代機遇(一九八○~二○○八年) ... 4 第二項後員工分紅入股時代的員工股權獎酬(二○○八年後) .... 6 第三項第四項. 政治大研究方法...................................................................................... 12 立社會與經濟現象的觀察...................................................... 12 各國相關制度的比較.......................................................... 12 經濟學的分析方法.............................................................. 13 研究範圍...................................................................................... 17 研究的法域.......................................................................... 17 研究的公司類型.................................................................. 18 研究的規範區塊.................................................................. 18. ‧. ‧ 國. 學. 第二節第一項第二項第三項第三節第一項第二項第三項. 我國面臨的法域競爭.......................................................... 10 小結...................................................................................... 10. sit. y. Nat. n. al. er. io. 第四節論文架構...................................................................................... 19 第二章員工股權獎酬之內涵.......................................................................... 20 第一節員工股權獎酬性質的分類.......................................................... 20 第一項以員工福利為目的之股權獎酬.......................................... 20 第二項以激勵為目的之股權獎酬.................................................. 21 第三項知識經濟時代的新趨勢...................................................... 21 第二節員工股權獎酬工具的分類.......................................................... 23 第一項依發給權益證券的不同...................................................... 23 第二項依股權獎酬之對價不同...................................................... 27 第三項依取得處分權時點之不同.................................................. 28 第三節第一項第二項第三項第四項第四節. Ch. engchi. i n U. v. 員工股權獎酬的功能.................................................................. 30 使員工與股東利益一致化.................................................. 30 減輕公司經營的財務負擔.................................................. 31 攬才與留才的最佳工具...................................................... 32 做為穩健的薪酬工具.......................................................... 33 小結.............................................................................................. 36 I. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(8) 第三章. 不同法域的制度比較-從新創到上市................................................ 37. 第一節第一項第二項第二節第一項第二項第三項第三節第一項第二項第四節. 概說.............................................................................................. 37 從新創公司開始的競爭...................................................... 37 股票上市地的競爭.............................................................. 39 美國的股權獎酬機制.................................................................. 41 新創公司.............................................................................. 41 公開公司.............................................................................. 48 以稅制為核心...................................................................... 52 香港的股權獎酬機制.................................................................. 54 新創公司.............................................................................. 54 上市公司的員工股權獎酬.................................................. 54 中國大陸的股權獎酬機制.......................................................... 58. 第一項第二項. 以職工持股會為起點.......................................................... 58 獨特的合伙人制度.............................................................. 60. 政治大上市公司的股權獎酬制度.................................................. 61 立我國的員工股權獎酬機制.......................................................... 67. y. sit. n. al. er. 公司治理概說.............................................................................. 88 代理人成本.......................................................................... 88 員工股權獎酬與利害關係人.............................................. 90 非公開公司與公開公司之差異.......................................... 92 股權分散型及與股權集中型公司之差異.......................... 93 因產業別不同之規範差異.................................................. 95 公司法與公司自治...................................................................... 97 公司法的規範目的.............................................................. 97 美國模範公司法.................................................................. 98 從公司章程自由看公司自治............................................ 102. io. 第四項第三節第一項第二項第三項第四項. Nat. 第一節第一項第二項第三項第四項第五項第二節第一項第二項第三項. ‧. ‧ 國. 學. 第三項第五節第一項我國員工股權獎酬制度之演進.......................................... 67 第二項新創公司的員工股權獎酬.................................................. 71 第三項以特別股為輔助工具的員工股權獎酬計畫...................... 77 第四項公開發行公司的員工股權獎酬.......................................... 79 第六節小結.............................................................................................. 85 第四章員工股權獎酬與公司治理.................................................................. 88. Ch. engchi. i n U. v. 公司法下的員工股權獎酬規範........................................ 106 證券交易法與公司治理............................................................ 108 證券交易法的規範目的.................................................... 108 證券交易法的出現............................................................ 110 證券交易法與公司法的關係............................................ 116 證券交易法與員工股權獎酬規範.................................... 120 II. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(9) 第四節. 控制股東與員工股權獎酬........................................................ 132. 第一項控制股東............................................................................ 132 第二項員工股權獎酬的自治與自肥............................................ 132 第三項控制股東與員工股權獎酬................................................ 134 第四項控制股東與關係人交易.................................................... 145 第五節我國員工股權獎酬的公司治理機制........................................ 149 第一項內部監控機制.................................................................... 149 第二項行政監控機制.................................................................... 152 第三項市場監控機制.................................................................... 159 第四項司法監控機制.................................................................... 162 第六節小結............................................................................................ 166 第五章法域競爭的大時代............................................................................ 168 第一節第一項. 法域競爭與法律市場................................................................ 168 法律市場理論.................................................................... 168. 第二項第三項第二節第一項第二項第三項第三節第一項. 競爭與賽局模型........................................................................ 172 賽局理論............................................................................ 172 公司規範賽局模型............................................................ 175 法律規範賽局的理論與現實............................................ 177 公共政策與公共選擇理論........................................................ 184 公共政策的形成................................................................ 184. 政治大法律市場的界定及其競爭................................................ 169 立公司規範之法域競爭的演進............................................ 170 ‧. ‧ 國. 學. y. sit. n. al. er. 公共選擇理論的出現........................................................ 185 理性無知的選民................................................................ 186 政府外部的參與者－利益團體........................................ 187 官僚體系與壓力團體........................................................ 189 公共選擇理論的爭議........................................................ 190 從公共選擇理論看公司規範賽局............................................ 194 以公共選擇理論解釋公司規範賽局模型........................ 194 公司規範賽局實際參與者的行為.................................... 196 決策者責任類型對公司規範之影響................................ 201 我國面臨的法域競爭................................................................ 206. io. 第一項第二項第三項第四項第五項第六節. Nat. 第二項第三項第四項第五項第六項第四節第一項第二項第三項第五節. Ch. engchi. i n U. v. 全球化引起的法域競爭.................................................... 206 對中國大陸投資規範導引公司外移................................ 206 新創事業導引的公司外移................................................ 207 公司法僵化導致新創公司出走........................................ 208 交易所公司化與上市地點之法域競爭............................ 209 從法域競爭看我國員工股權獎酬的管制................................ 213 III. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(10) 第一項. 從比較法的角度................................................................ 213. 第二項從賽局理論的角度............................................................ 216 第三項從公共選擇理論的角度.................................................... 221 第七節小結............................................................................................ 228 第六章政府監管與公司治理的調和............................................................ 230 第一節政府監管與權力分立................................................................ 230 第一項財經管制法制的特色........................................................ 230 第二項立法權與行政權的分工.................................................... 231 第三項主管機關的必要性及獨立性............................................ 232 第四項加強司法救濟的效能........................................................ 240 第二節公司治理與政府監管之主輔地位............................................ 246 第一項公司治理為人民基本權利的衍生規範............................ 246 第二項第三項. 私法自治與公司自治........................................................ 249 法律保留與公司治理........................................................ 250. 第四項第五項第三節第一項第二項第三項第四項第四節. 建立讓市場發揮力量的制度.................................................... 264 改善政府失靈的現象........................................................ 265 直接監管與間接監管........................................................ 269 證券交易所的自由化........................................................ 275 加強市場守門人的功能及責任........................................ 281 小結............................................................................................ 286. 政治大比例原則與公司治理........................................................ 255 立市場失靈與政府失靈........................................................ 260 ‧. ‧ 國. 學. sit. y. Nat. n. al. er. io. 第七章結論與建議........................................................................................ 290 第一節我國員工股權獎酬計畫之展望（代結論）............................ 290 第二節建議............................................................................................ 296 第三節後續研究.................................................................................... 299 參考文獻.................................................................................................................... 301. Ch. engchi. i n U. v. IV. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(11) 第一章. 前言. 任何形式的法律社會中都含有一個基本的原則與脈動，從時間的斷層面看來，一個政策的推動或是法律的頒行，都顯現出真正社會勢力對法律制度施加壓力的印記。每個新的法律行為起源於並反映出該行為的社會動態，當力量對比推向改變時，改變將因而發生1。無論從整體法律體系的繼受，到個別法律甚至法條的借鑑、移植或創新，都遵循著上述的原則。我國科技產業在過去四分之一個世紀的時間裏，從盛極一時到步履蹣跚。在. 政治大. 知識經濟的時代2，「人才」無疑是產業決勝的關鍵因素。二十世紀末，優秀青年. 立. 放棄出國深造機會積極投入國內科技產業，讓我國資、通訊產業在全球占有一席. ‧ 國. 學. 之地，現在則是一批又一批的科技菁英被境外企業挖角，或是在國內創設境外企業，著實令人感嘆。當然，影響人才流動的因素很多，但近十年來，我國在「與. ‧. 國際接軌」、「保護股東權益3」及「租稅公平4」等社會共識所形成的壓力下，立. y. Nat. sit. 法機關及主管機關對於員工股權獎酬相關法令的修訂，對於企業經營及人才流動. n. al. er. io. 也留下了深深的印記。這個印記對於我國的經濟發展所產生的重大影響，正是促成本文研究最重要的動機。. Ch. engchi. i n U. v. 從國際發展趨勢來看，以美國為主的自由經濟體，在十九世紀就已經出現員工股權獎酬，其目的在於讓員工分享企業經營的成果。而近數十年來興起的知識經濟潮流下，人才已超越其他資源，成為企業競爭力的核心，進而使攬才、留才成為企業經營的重大挑戰。股權獎酬由於具有讓員工分享企業經營成果的特性， 1 2. 3. 4. 王文杰，嬗變中之中國大陸法制，序言，2014 年 1 月，四版。「知識經濟」一詞是相對於工業革命前的「農業經濟」及「工業經濟」而來，關於知識經濟有許多不同的定義及概念。在經濟合作暨發展組織(Organization for Economic Co-operation and Development)編號 OCED/GD(96)102、名稱 THE KNOWLEDGE-BASED ECONOMY 中，將知識經濟定義為直接以使用知識及資訊為基礎從事製造及分配的經濟體。資料來源： http://www.oecd.org/officialdocuments/publicdisplaydocumentpdf/?cote=OCDE/GD%2896%2910 2&docLanguage=En，最後瀏覽日：2019 年 6 月 2 日。李瑞生、黃明聖、黃淑惠，員工分紅費用化之研究－以所得稅問題為中心，高大法學論叢， 6 卷 1 期，頁 145，2010 年 9 月。同前註，頁 153。 1. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(12) 正是企業留才、攬才的好工具，其在公司員工薪酬中所占地位，特別是在高科技新創事業，日益重要；但在此同時，員工股權獎酬的發行會造成股東權益的稀釋，也引發高階經理人美化財務報表以拉高股價的疑慮，因此發展出政府監管的思維。因應員工股權獎酬計畫的興起，在不同法域發展出不同的規範，這些規範主要分為兩類，一類是發行數量的監管，這又分為發行總量及對單一員工授予股權獎酬之數量；另一類是加強公司治理的機制，主要包括股東會的參與、設置薪酬委員會、資訊揭露及表決迴避等。此外，針對這些規範，各法域發展出來的政府監管方式亦不相同，主要包括行政機關直接監管、透過證券交易所間接監管、以加強. 政治大本論文探討將探討不同法域所選擇監管的方式之政治、經濟及法律體系之背景，立. 公司治理機制來達成公司自治、或以行政命令及行政處分凌駕於公司治理機制等。. 以及其對於各該法域競爭力的影響。. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i n U. v. 2. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(13) 第一節研究動機與目的二○一七年到一八年，台股創下萬點持續最久紀錄，媒體開始報導誰是台股萬點最大的受益人，青年偶像張忠謀先生赫然在列5。這並不令人意外，同列台股萬點受益人的陳泰銘（國巨集團）、蔡明介（聯發科）、吳政學（美食-KY）、王文淵（台塑集團）等人，若非白手起家累積資本的公司創辦人，就是繼承家業的富二代，沒有一位像張忠謀先生一樣，以專業經理人的身分創業，由分紅配股累積新台幣三百億的資產。張忠謀先生曾以企業「成長與創新」為題，在交通大. 政治大並指出過去 30 年間，台積電共發放公司 29%的股票給員工。台積電對於我國半立學舉行演講，其中在談到附加價值的分配時，張忠謀認為員工也應該成為股東， 6. 導體產業能躍上世界舞台，扮演了關鍵性的角色，有人期待我國出現第二、第三. ‧ 國. 學. 甚至更多個張忠謀，會不會出現？誰也不敢說。但是可以確定的是，使張忠謀先. ‧. 生成為巨富，以及無數台積電及其他科技公司員工成為科技新貴的員工分紅入股. y. Nat. 制度，已經在二○○八年劃上句點。當年廢除以股票面額進行員工分紅入股制度，. er. io. sit. 其最主要理由為我國證券市場所使用的會計準則必須「與國際接軌」。現在雖然完成會計準則與國際接軌的工作，不過為廢除這項制度所規劃的替代方案，包括. al. n. v i n 二○○○年開始的員工認股權憑證、二○一一年增設的員工限制權利新股、到二 Ch engchi U ○一五年自員工分紅改制而來的員工酬勞入股新制，是否也做到「與國際接軌」？. 是否真正能夠協助企業招攬人才並進而留住人才？此外，鼓勵創業是政府近年來推行的重要政策，不過，即使團隊由國人組成，資金來自國內，且業務以國內市場為主的新創事業，優先選擇於境外設立控股公司的「公司外逃」狀況日益普遍。前述「人才外流」加上「公司外逃」的現象，已經成為國家安全等級的問題。獨特的員工分紅入股制度遇到知識經濟的時代潮流，在二十世紀末的臺灣，. 5 6. 資料來源：https://news.tvbs.com.tw/life/852290，最後瀏覽日：2019 年 6 月 2 日。資料來源：http://www.mjtaiwan.org.tw/pages/?Ipg=1008&showPg=1551，最後瀏覽日：2019 年 6 月 2 日。 3. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(14) 創造出「科技新貴」的奇蹟。當社會從追求經濟發展轉向強調公平正義，分紅入股的稅賦優惠不再，人才將何去何從，公司要如何因應，相關法制是否應該要再加檢視改進，才能在激烈的法域競爭中勝出？茲就本論文的研究動機與目的說明如下。. 第一項員工分紅入股制度的時代機遇(一九八○~二○○八年) 在第一次工業革命之後，能源取代土地的角色，成為支撐財富金字塔的基石。在第三次工業革命中，卻由知識取代土地及能源的地位7。企業必須不斷地創造. 政治大素的人員來實施，因此，「人才」成為企業經營成敗的關鍵。立. 新的知識，才能在激烈的競爭中存活，而其所掌握的知識，也必須要經由訓練有. 我國公司法於一九八○年五月九日修正，在原第二三五條「股息及紅利之分. ‧ 國. 學. 派，除章程另有訂定外，以各股東持有股份之比例為準。」之下增列第二項規定，. ‧. 「章程應訂明員工分配紅利之成數8。」其立法理由謂，「為配合推動員工分紅入. y. Nat. 股之政策，爰增列第二項，公司得於章程訂明員工分紅之成數，以為倡導。」由. er. io. sit. 於依該條規定分配給員工之股票，其對價為公司財務報表上的盈餘，所以不再是公司的費用；而配發給員工的股票也經立法給予租稅優惠，依配發股票的面額向. al. n. v i n 員工課徵個人綜合所得稅。此項我國獨有的「員工分紅入股制度 Ch engchi U 9. 10. 」，因為無償. 發給員工、不計入公司費用又以面額課稅，正趕上知識經濟時代的興起，成為科技公司攬才、留才的利器，開啟了我國科技產業發展的黃金年代。在上世紀八○. 7 8. 9. 10. 萊斯特．梭羅 (Lester Thurow) 著，齊思賢譯，知識經濟時代，頁 122，時報文化，2000 年。在行政院送請立法院審議的公司法修正草案原文為「章程得訂明員工分配紅利之成數」，在立法院院會二讀時，經吳延環委員等提議，將「得」修正為「應」，以達成員工分紅入股、資本大眾化之政策目的，旋經院會同意修正為「章程應訂明員工分配紅利之成數」。參見立法院公報，69 卷 32 期，頁 26。稅務優惠之法源參見已於 2010 年 5 月 12 日廢止之「促進產業升級條例」第 19 條之 1，「為鼓勵員工參與公司經營，並分享營運成果，公司員工以其紅利轉作服務產業之增資者，其因而取得之新發行記名股票，採面額課徵所得稅。」由於公司法於 2015 年 5 月 20 日修正時，已將該第 235 條第二項「員工分配紅利」刪除，新增列的第 235 條之 1 改以「員工酬勞」做為發放股票給員工的基礎，故從法律上而言，員工分紅入股制度已正式走入歷史，本文以下提到「員工分紅入股」一詞時，將專指上述 1980 年至 2007 年間實施的員工股權獎酬制度。 4. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(15) 年代到本世紀初期的二十餘年間，無償又低稅負的股票，趨動著年輕又受過良好教育的世代進入快速成長的科技產業打拼，創造了一批又一批的科技新貴，也將臺灣從雨傘、鞋類、玩具、皮包…等低附加價值加工產業王國，一躍成為全球資、通訊產業重鎮之一。這套「有勞而獲」的員工分紅入股制度，雖然對臺灣的經濟成長產生巨大的貢獻，但它終究不是一個正常的機制。對國內絕大多數不是科技產業從業人員的社會大眾而言，科技公司員工所領得的股票明明有市價可稽，卻依面額課稅，造成嚴重的租稅不公；對國際投資機構來說，明明是員工的獎酬，卻無需列為公司. 政治大行，嚴重稀釋股東權益，被認為是我國公司吸引外人投資的障礙。在產業界、外立. 費用，影響公司財務資料的可信度及透明度，且員工分紅入股以面額而非市價發. 資機構及政府角力多年之後，政府終以「與國際接軌」為由，於二○○六年五月. ‧ 國. 學. 二十四日修正發布商業會計法第六十四條，將員工分紅列為公司費用；經濟部(即. ‧. 商業會計法的主管機關)並於二○○七年一月二十四日發佈有關員工分紅之會計. y. Nat. 處理，參考國際會計準則之規定，應列為費用，並自二○○八年一月一日起生效. er. io. sit. 之函示11，確定將員工分紅改列為公司費用；至於員工分紅配股之課稅，亦因應促進產業升級條例的廢止12，由財依財政部發函規定:「公司辦理員工紅利轉增資. n. al. Ch. 發行股票，自 99 年 1 月 1 日起，應依本部. engchi. v i n 98 年 11 U. 月 5 日台財稅字第. 09804109680 號令規定，於交付股票日按標的股票之時價計算員工薪資所得，依所得稅法第 88 條規定辦理扣繳。」13以上立法及行政機關之作為，終結了創造臺灣經濟奇蹟的員工分紅入股不列公司費用、以面額發行及課稅的黃金歲月。改制後我國公司在施行員工分紅入股時，必須以「與國際接軌」的員工獎酬方式，與世界各國的企業(特別是與我們同文同種的中國大陸企業)在人才市場上競爭。問題在於，正因為改制前的員工分紅入股，其獨厚員工的程度優於其他法域，使. 11 12 13. 參見經濟部(96)年經商字第 09600500940 號函。參見前揭註 9。參見財政部台財稅字第 09900025480 號函。 5. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(16) 我國公司在招攬人才方面擁有強大的國際競爭力，而這項制度改制後，我國其他的員工股權獎酬機制並未能與其他法域的制度並駕齊驅，造成我國公司在員工股權獎酬規劃上的困難，而於國際人力資源戰場上失去競爭力。. 第二項後員工分紅入股時代的員工股權獎酬(二○○八年後) 在員工分紅入股制度大行其道的年代，由於該制度對於人才有絕對的吸引力，我國公司（尤其是科技產業）對其倚賴太深，即令反對該制度的社會動態（尤其是稅負不公平的問題）已然野火燎原，一般公司也難以棄之不用，而改採其他的. 政治大少有公司棄員工分紅入股不用，而實行其他替代性的員工股權獎酬計畫，來提早立替代措施。因此，雖然該制度是在擾攘多年之後遭到改制，但是在改制之前，很. 因應員工分紅制度改制後之攬才、留才的問題。. ‧ 國. 學. 從公司法的規定來看，我國的員工股權獎酬工具與外國公司相較毫不遜色，. ‧. 除了我國特色的員工獎酬以股票發放外14，我國公司亦得發行限制員工權利新股. y. Nat. （即外國公司發行的 restricted stock）及員工認股權憑證（即外國公司發行的. er. io. sit. stock option），可以說是外國有的，我國一項也不缺。奇特的地方是，看似如此健全完整的制度，卻被高喊沒有股權獎酬可用以留才的產業界棄而不用。本論文. al. n. v i n 就我國二○一八年六月上市公司市值前五十名的公司進行研究調查 Ch engchi U. 15. ，於二○一. 八年度股東常會所通過之以員工酬勞發行新股、發行限制員工權利新股、以及員工認股權憑證16等議案之狀況統計如下：編號. 1. 14. 15 16. 公司簡稱. 台積電. 員工酬勞以股票. 發行限制員工權利低於市價發行員. 發放. 新股 X. 工認股權憑證 X. X. 例如美國是以稅法的優惠獎勵員工持有公司股票，可參見 1974 年立法之「僱員退休收入保障法」(Employee Retirement Income Security Act)，本論文之研究並未找到有如同我國公司法第 235 條之 1，以公司法做為員工分紅入股或員工酬勞入股法源的外國立法例。以元大寶來投信發行之「元大寶來台灣卓越 50 指數股票型基金」成分股為準。發行員工認股權憑證之行權價格低於發行時之市價時，依發行人募集與發行有價證券處理準則第 56 之 1 條之規定，應經過股東會特別決議通過始得為之。 6. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(17) 2. 鴻海. X. X. X. 3. 台塑. X. X. X. 4. 南亞. X. X. X. 5. 大立光. X. X. X. 6. 聯發科. X. O. X. 7. 中華電. X. X. X. 8. 國泰金. X. X. X. 9. 台化. X. X. X. 10. 中信金. X. X. 11. 富邦金. 政治大X X X. 12. 統一. X. X. X. 13. 國巨. X. X. 14. 中鋼. X. X. 15. 兆豐金. X. X. y. X. 16. 可成. X. X. sit. X. 17. 日月光控股. X. X. 18. 台達電. 19. 玉山金. 20. io. er. ‧. Nat. al. X. 學. ‧ 國. 立. X X. X. O (僅部份為股票). X. X. 聯電. X. X. X. 21. 第一金. X. X. X. 22. 華碩. X. X. X. 23. 統一超. X. X. X. 24. 華新科. X. X. X. 25. 台灣大. X. X. X. 26. 台塑化. X. X. X. n. v ni. C Xh. e n g c h i UX. X. 7. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(18) 27. 元大金. X. X. X. 28. 合庫金. X. X. X. 29. 開發金. X. X. X. 30. 台泥. X. X. X. 31. 華南金. X. X. X. 32. 廣達. X. X. X. 33. 台新金. X. X. X. 34. 遠傳. X. X. X. 35. 和碩. X. X. 36. 中租-KY. 政治大X X X. 37. 遠東新. X. X. X. 38. 友達. X. X. 39. 永豐金. X. X. 40. 彰銀. X. X. y. X. 41. 群創. X. X. sit. X. 42. 寶成. X. 43. 正新. C Xh. X. 44. 鴻準. 45. io. er. ‧. Nat. al. X. 學. ‧ 國. 立. X X. X. e n g c h i UX. X. X. X. X. 光寶科. X. X. X. 46. 中壽. X. X. X. 47. 亞泥. X. X. X. 48. 研華. X. X. X. 49. 南亞科. X. X. X. 50. 台灣高鐵. X. X. X. n. v ni. 這五十家公司在二○一七會計年度全部是獲利的狀況，其中僅有玉山金控 8. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(19) (2884) 將部份獲利以股票發放給員工，部份仍為現金，其他四十九家均將章程所定的員工酬勞全數以現金發放。至於限制員工權利新股，五十家公司僅有聯發科(2454)一家決議發行，其餘四十九家均無發行計畫；而五十家公司沒有任何一家以低於市價發行員工認股權憑證。也就是說，在看起來如此「完備」的制度下，發行公司卻鮮少使用這些工具。但另一方面，產業界又不斷抱怨無法以股權獎酬做為爭取人才的工具，為何發行公司「抱怨但不使用」這些股權獎酬來激勵員工，頗值研究。也由於我國公司對於該制度改制後的員工股權獎酬計畫沒有新的因應措施，. 政治大新創事業）的人才外流，以及公司註冊地外流（將控股公司設在海外），我國科立. 在後員工分紅入股時代，新的社會動態開始形成，就是科技事業（包括已成立及. 技產業真正面臨了被連根拔起的危機。政府並不是沒有意識到人才外流和公司外. ‧ 國. 學. 逃的問題嚴重，但是宥於時空條件的錯置17，讓政府在員工股權獎酬的問題上圍. ‧. 繞著公司治理的防弊思維打轉，再加上媒體一再誤導社會，將「董監酬勞」、「員. y. Nat. 工分紅」及「肥貓」等概念的不當聯結18，使得無論在政府還是在學界，幾乎沒. er. io. sit. 有人正視我國的員工股權獎酬計畫已經被各種不當規範箝制到難以發揮其應有的功能。這個問題若不克服，我國科技產業將在人才流失的窘境中舉步維艱。. n. al. 17. 18. Ch. engchi. i n U. v. 我國員工分紅未列為公司費用的議題，自 Asian Wall Street Journal 於 2002 年 7 月 18 日頭版報導之後大幅增溫，當時正值 2001 年 12 月美國 Enron 案的財報醜聞之後，美國國會討論 Sarbanes-Oxley Act (於 2002 年 7 月 28 日完成立法)，強化公司治理制度及股東權益的保護；及 2008 年源自美國華爾街的全球金融危機，大型金融機構的董事及經理人在公司陷入重整或破產之後仍享有高額報酬的「肥貓」議題，使防止經理人及有控制權股東自肥成為公司治理的重要議題，美國國會於其後通過的 Dodd-Frank Act (於 2010 年 7 月 15 日完成立法)。但實際上，在美國等經濟發達國家，對董事及高階經理人以外之員工股權獎酬計畫，並沒有因為 Sarbanes-Oxley Act 或 Dodd-Frank Act 的立法而受到任何影響。但在我國，在借鑑(或移植)美國的新制度時，保護股東權益及防範肥貓的思維成為主流，加上我國有許多上市公司的大股東，在擔任公司董事的同時亦兼任公司經理人，而成為員工分紅制度的受益者，因此，「員工分紅」、「董監酬勞」及「肥貓」被不當聯結。在員工分紅入股制度改制之後，其他的員工股權獎酬機制也被認定為大股東上下其手的機會而加諸嚴格的限制。例如自由時報 2012 年 2 月 1 日報導「證交所每年七月底，會根據上市櫃公司申報資料，統計前一年度董監事酬勞「預計」支領情況，隔年初再根據各公司董監事實際領取的董監事酬勞及員工薪酬，再度公告，以避免部分公司透過員工紅利大量發放董監事兼任員工的酬勞，來確保股東權益。」資料來源：http://news.ltn.com.tw/news/focus/paper/557330，最後瀏覽日：2019 年 6 月 2 日。 9. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(20) 第三項我國面臨的法域競爭二十世紀後半期以來的貿易障礙減少，以及金融市場、交通、電子通訊的自由化，增加不同法域間生產要素的移動，此即所謂的「全球化」現象；全球化引發了世界上各法域透過提供較佳之法規與制度，以吸引具國際移動性之生產要素的國際法域競爭19。有趣的是，政府在一九九○年代對於和中國大陸的經貿往來採取「間接」交往的原則，台商必須以第三地註冊登記公司的名義在中國大陸進行投資，政府當. 政治大用的工具，橋接雙方的經貿往來。而這項獨特的規定，意外地訓練出數以十萬計立時的本意，係在兩岸政府互不承認的情況下，第三地註冊的公司可以成為共同使. 的人民嫻熟於使用境外公司從事經濟活動，大大加強了我國人民在不同法域之間. ‧ 國. 學. 移動資源的能力。人民擁有這項能力之後，不會只在政府規劃的「間接投資」上. ‧. 使用，在會計師事務所及顧問公司的協助下，讓政府頭痛的「稅務規劃」使得國. y. Nat. 家失去難以估算的稅收。而在二○○八年員工分紅入股制度改制之後，第三地公. er. io. sit. 司再度「發揮」另一項功能，即提供富有彈性的發行股權獎酬機制，在國際創投業者的推波助瀾之下，國人也就風起雲湧地將控股公司登記在第三地，以建構投. n. al. Ch. 資人及技術團隊都能接受的員工股權獎酬計畫。. engchi. i n U. v. 第四項小結本論文的研究動機，並不是要呼應某些產業大老的主張，為如何恢復在會計上及稅務上均有重大爭議的員工分紅入股制度而努力。本論文認為，在二○○八年以前，我國公司擁有獨特但具爭議性的員工分紅入股工具可吸引人才，業界並無試行其他員工股權獎酬計畫的動機，政府及學界則專注於員工分紅入股制度存廢之討論，對其他股權獎酬工具（如員工酬勞入股、現金增資認股、庫藏股、認. 19. 蔡昌憲，從法域競爭觀點論最低資本制之變遷：兼論我國面額制之可能改革，臺大法學論叢， 42 卷 3 期，頁 560，2013 年 9 月。 10. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(21) 股權憑證及限制型股票等）在規範上的缺失並無太多著墨。從名目上來看，這些股權獎酬工具應該有機會可以建構出讓我國公司與其他國家公司進行人才競爭的股權獎酬計畫，但是在規範上，必須要拋開以政府監管來保護股東、防範肥貓的思維，而是以全球化的角度，參考其他法域的公司治理規範及對公司自治的尊重，讓我國的法律市場能夠在嚴峻的法域競爭中勝出，以減少人才外流、讓國人不要再出走到國外去設立公司、甚至能吸引真正的外資到我國設立公司營運及上市。. 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i n U. v. 11. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(22) 第二節研究方法第一項社會與經濟現象的觀察法律分析必須以事實為基礎，就法學研究而言，取得研究事實最便利的方式就是向法院判決取材。除了對於證據法領域的研究外，研究者可就法官載明於判決書中不同類型的事實，研究法律的解釋及適用是否允當，是否能歸納或發展出新的原理原則等。. 政治大的，是在經營中獲利，而不是在爭執中獲勝。對於法有明文禁止或管制的事項，立惟本論文研究的主題為規範經濟活動的法律演進，而人民從事經濟活動的目. 公司不會選擇「火車對撞」式的決策，而後與主管機關對簿公堂，人民會選擇規. ‧ 國. 學. 避法律而達到原設定的經營目的，例如認為公司法規範不合用時，可選擇公司註. ‧. 冊地移轉到更有彈性的法域；對於證券交易法規範不符公司狀況時，可選擇在境. y. Nat. 外證券交易所上市，這就是典型的法域競爭。為此，本論文係以國內、外與員工. er. io. sit. 股權獎酬相關的經濟現象，以及社會實際發生的商業活動，做為事實的基礎，以檢視相關法令之規範內涵，在經濟活動所帶動的法域競爭下所發生的法律演進。. n. al. C. i n U. v. engchi 第二項 h 各國相關制度的比較. 法律的繼受或是移植本身就是一國法律制度的發展歷程，無論從歷史或是現實來看，法律繼受都是法律制度現代化的重要途徑之一20。我國現行法律多係向外繼受或移植而來，以公司法為例，係源自一九○四年一月清廷制定公布的公司律。清廷對於公司律的頒行，寄予厚望，期待藉此重振衰落的經濟。由於缺乏先例可援，公司律以英國公司法及日本商法為藍本。以移植外國法制解決本國問題，自此成為法制改革的傳統21。此外，我國證券交易法主要係以美國一九三三年證. 20 21. 王文杰，同註 1，頁 26-27。賴英照，法制的移植－從公司律到獨立董事，臺北大學法學論叢，84 期，頁 1，2012 年 12 12. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(23) 券法及一九三四年證券交易法為藍本22，亦係自外國法律移植而來。法律的繼受及移植既然如此重要，各國法律制度的比較，在進行我國公司法相關制度的研究時，當屬重要的研究方法。德國學者 Konrad Zweigert 及 Hein Kötz 將比較法研究分為宏觀比較及微觀比較兩種類型，宏觀比較所比較的是不同國家的法律秩序，也就是說，通過對不同的法律秩序的精神和樣式，以及它們通常使用的思想方法和操作法相互比較，這裏比較研究的對象不是具體的各個問題及其解決方法，而是處理法律素材的一般方法；微觀比較同宏觀比較恰好相反，它比較的是各個法律制度或者法律問題，. 政治大。而宏觀比較和微觀比較之間的界限當然是不易分清的。人們常常必須立. 從而比較那此在不同的法律秩序中用以解決一定的具體問題或一定的利益衝突 23. 的規則. 同時進行兩種比較，為什麼在某一外國的法律秩序中某一個問題是這樣解決的而. ‧ 國. 學. 不是另一個樣子。要理解這一點，人們就必須一同考慮那些具有決定意義的規則. y. Nat. 行的24。. ‧. 由立法者或者法院判決怎樣創制和發展的過程，以及它們在實踐中是怎樣貫徹執. er. io. sit. 本論文對於員工股權獎酬計畫的研究，即為綜合宏觀及微觀兩個角度來進行我國及外國法制的比較。從微觀的角度來說，係比較各法域間員工股權獎酬與保. al. n. v i n 護股東權益間的公司治理規範；從宏觀的角度來說，係進一步比較在不同法律體 Ch engchi U 系下形成不同規範的思維及方法。。. 第三項經濟學的分析方法隨著全球化程度日益加深，早自十九世紀開始的公司設立登記地法域競爭，在現今更形激烈。我國僵化而欠缺彈性的公司治理規範，在商業環境高度國際化的情況下，早已引發人才外流和公司出走。在研究相關議題時，法條論述及解釋. 22 23. 24. 月。同前註，頁 20。康拉德．茨威格特 (Konrad Zweigert) 和海因．克茨 (Hein Kötz) 合著，潘漢典等譯，比較法總論上，頁 6-7，中國法制出版社，2017 年。同前註，頁 9。 13. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(24) 固然重要，惟本論文擬更深入關注相關制度對社會造成的影響，尤其是法律對於經濟活動造成的影響。自二十世紀初，經濟學者開始將其分析方法應用在其他領域包括法律、政治、社會等，這個趨勢也豐富了這些學科的研究面向。在經濟學適用於法律分析方面，係由美國學者在一九六○年代發展出的法律經濟學（law and economics）為主，法律經濟學主要是以經濟學的觀點及方法，分析法律的形成、架構、運作方式及對社會的經濟效益影響。芝加哥大學教授 Ronald Coase 在一九六○年所發表的「社會成本問題」（The Problem of Social Cost），以經濟分析的方法來討論法律規. 政治大意，每個問題都有其相互作用的本質。當某甲對某乙造成損害時，傳統的處理方立範，被視為是法律經濟學的奠基之作。該文起始就提到，在做成選擇時一定要注. 式是如何去制止某甲，但這是錯誤的。因為當某乙免於被損害時，某甲將因此受. ‧ 國. 學. 到損害。真正要決定的是，應該要讓某甲對某乙造成損害？還是讓某乙對某甲造. ‧. 成損害？選擇何者可以避免較重的損害25。上述利害衝突的類型與本論文研究主. y. Nat. 題極為相似。員工股權獎酬的發放，將對股東權益造成稀釋，但如因此在公司治. er. io. sit. 理制度上直接對員工股權獎酬加上嚴格限制條件或予以禁止，雖然股東權益看似受到保護，但是犧牲了員工股權獎酬的效用，導致公司不易留才、攬才，對股東. n. al. 造成的無形損失可能更大。. Ch. engchi. i n U. v. 自 Coase 開啟先河之後，將經濟學方法用在法律契約分析的研究從未間斷，二○一六年，諾貝爾經濟學獎得主 Oliver Hart 及 Bengt Holmström 自一九七○ 年代從經濟分析所提出的契約理論（contract theory），首先被提到的，就是公司股東（principal）和（agent）間利益衝突所衍生的代理人成本，繼而發展出各式關於公司如何激勵員工以增加經營效率的經濟分析，成為員工股權獎酬在公司財務上重要的理論基礎26。惟要強調的是，法律與經濟分析強調的重點並不是「誰」. 25 26. Ronald H. Coase, The Problem of Social Costs, 3, J. OF L. & ECON., 2, (1960). 關於二○一六年諾貝爾獎得主在契約理論上的貢獻，可參考經濟學人 (Economists) 在 2016 年 10 月 13 日發布之專文 Hard Bargains: Two economists win the Nobel prize for their work on the theory of contracts 報導，資料來源：https://www.economist.com/finance-and-economics/ 14. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(25) 分析「誰」的關係，也不是誰是主體，誰是客體的爭辯。誠如美國史丹佛大學 A. Mitchell Polinsky 教授所言，法律之經濟分析，是讓我們思考法規範及政策問題時，可以像一個經濟學家，透過分析假設的前提，找到法律體系的梗概；法學所攝取的，是經濟學的重要概念，而不是將經濟學的理論全盤移植到法學研究的領域中27。本論文將跳脫經濟分析模型全面移植的框架，以下述經濟學的方式觀點分析法學規範的模式進行研究28。. 一、數量分析. 政治大一基本假設，分析公司控制股東以自利為動機的情況下，以股權獎酬或現金獎酬立經濟學方法最重要的假設, 就是人的行為是以自利為動機。本論文將基於此. 方式發放給自己的數量分析，用數量來說明控制股東的理性決策究竟是領取股權. ‧ 國. 學. 獎酬還是現金獎酬。此一試算將沿用 Coase 在「社會成本問題」一方式，僅使用. er. io. sit. y. Nat. 二、賽局理論. ‧. 加、減、乘、除為數學工具，力求簡明易懂，以免失焦。. 「競爭」是經濟學處理的基本議題之一，經濟學者所發展出的賽局理論. al. n. v i n （game theory），用來描述及預測特定情境中的個別參與者的行為，並研究它們 Ch engchi U. 的優勢策略。本論文將以賽局理論為基礎，建立不同法域間公司規範競爭的模型，來分析國際間公司法規範競爭的狀況。. 三、公共選擇理論. 27. 28. 2016/10/13/hard-bargains，最後瀏覽日：2019 年 6 月 2 日。林三元，法律經濟學之發展特別報導－從有效率的公平正義出發，科技法學評論，1 卷 2 期，頁 286-287，2004 年 10 月。傳統經濟學方法往往使用複雜的數學模型與算式，讓許多人難以理解。Coase 在「社會成本問題」一文中，邏輯的推演重於華麗的數學演算，使人更容易了解如何以數量方法來分析法律問題。其後由美國聯邦法官出身的 Richard A. Posner 以語言邏輯來演繹經濟分析方法在法學上的應用，使更多的法律人能夠從經濟學的角度來分析法律問題，奠定了法律經濟分析的基礎。 15. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(26) 以賽局理論分析公司規範競爭的結果，長期來看雖然和各法域間實際發生的競爭狀況相符，但從不同的期間來看，會出現反向修正的現象。此實肇因於公司規範競爭的參與者為「政府」，而非如一般賽局模型，其參與者為個人。「政府」所應採取的優勢策略未必和政治人物的個人最佳利益一致，但「政府」行為卻是由政治人物決定的，二者之間將出現衝突的現象。本論文將以源自經濟學分析的公共選擇理論，來說明我國在財經管制領域所存在的某些不合理現象，及可能的改進方案。. 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i n U. v. 16. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(27) 第三節研究範圍第一項研究的法域本論文所研究的範圍，首先係界定於與我國競爭人才及公司的法域。二次大戰前，號稱日不落國的大英帝國不但在全世界各地殖民，同時也將彈性較大的英美公司法制度傳遍全球，其影響至今仍未改變。英國智庫 Z/Yen Group 於二○一八年九月公布的 Global Financial Centres Index29 所列出的全金融中心，. 政治大中國大陸已成為世界第二大經濟體，上海雖然國際化程度不足，但以其區域金融立前四名依序為倫敦、紐約、香港及新加坡，全部是屬於英美法系的法域；此外，. 中心的規模，亦已超越東京，名列全球第五大金融中心。. ‧ 國. 學. 前述全世界各金融中心排名的結果，基本上符合我國目前面臨的法域競爭現. ‧. 象。我國在近十年來所遭遇到的競爭法域，在人才出走方面，主要是流向美國及. y. Nat. 中國大陸，在公司設立地方面，主要是以英美法系為主體且提供豁免公司30設立. er. io. sit. 服務的開曼群島、英屬維京群島、薩摩亞群島等地，在上市地點的競爭方面，則包括在香港、美國及中國大陸。由於在開曼群島等地設立的公司，通常仍是以香. al. n. v i n 港或美國為其上市之目標地點，故其在上市前，股權獎酬發放的方式通常仍是以 Ch engchi U. 美國公司的模式為主以利投資人評估。至於部份開曼群島公司，最終也會選擇在我國，在上市前，公司也會將其制度修正為適用我國的上市標準。因此，本論文所討論的競爭法域相關制度，將包括美國、香港及中國大陸，而不及於開曼群島等地。至於同屬我國公司法移植、借鑑對象之德國及日本，因為不是我國人才及公. 29. 30. Global Financial Centres Index 係由位於倫敦的智庫機構 Z/Yen Group 所編製，2018 年 3 月發布之結果可參見 https://www.longfinance.net/media/documents/GFCI_24_final_Report.pdf，最後瀏覽日：2019 年 6 月 2 日。豁免公司 (exempted company) 通常係指申請設立之公司，其主要業務經營是在設立登記地以外之地區 (參見開曼群島 2018 年版公司法第 163 條)。此時設立登記地之公司法會豁免其某些義務 (例如不必逐年報稅)，規範亦較為寬鬆，故稱之為豁免公司。 17. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(28) 司出走之目標法域，故德、日相關法制將不是本論文之研究對象。. 第二項研究的公司類型我國公司法下許可設立的公司組織類型，包括無限公司、有限公司、兩合公司及股份有限公司公司四類。本論文所研究的員工股權獎酬，是指發給員工具有可轉讓性的股權做為獎酬標的，因此，股份不具有流動性的無限公司、有限公司及兩合公司，將不是本論文研究的對象。. 第三項研究的規範區塊. 政治大對於股份有限公司規範的研究可分為許多不同的領域，本論文主要研究的規立. 範區塊，是一家公司從創立到上市、從非公開公司到財務業務公開公司的員工股. ‧ 國. 學. 權獎酬機制的公司治理及政府監管規範。不過要特別注意的是，在本論文研究範. ‧. 圍之法域中，對於股權獎酬發放的對象，只有我國法律是限定為員工；美國、香. y. Nat. 港等地，並股權獎酬發放對象的明文規定，而即使是與我國制度最相近的中國大. er. io. sit. 陸，亦係將員工及董事列為股權獎酬發放的對象，而排除獨立董事及監事（監察人）受領股權獎酬發放。因本論文的目的是在於如何在我國建置合理而有競爭力. al. n. v i n 的員工股權獎酬機制，在進行與美國、香港及中國大陸等法域之制度比較時，係 Ch engchi U 著重於可發給員工的股權獎酬工具之規範及限制。至於在各該法域，股權獎酬發放對象是否及於員工以外的對象，以及我國的股權獎酬是否應發放給員工以外的對象，並非本論文研究的重點。. 此外，本論文的研究目的是在於如何使我國員工股權獎酬機制合理化，使得依我國法律設立之公司及我國上市公司得以妥善利用員工股權獎酬計畫，以加強我國法域的競爭力，而這項競爭力是建立在制度的合理性，而不是僅如過去慣用的租稅減免的基礎上。又員工股權獎酬的租稅減免，與公司治理關聯較少，而與財政政策甚至勞工政策關係較為密切，原則上將不列入本論文研究的對象。. 18. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(29) 第四節論文架構本論文分為七章，茲分述其架構如下：第一章為前言，說明本論文之研究動機與目的、研究方法、研究範圍以及論文架構。第二章為員工股權獎酬之內涵，其內容為對員工股權獎酬之觀察，包括員工股權獎酬的性質、員工股權獎酬工具的分類、以及員工股權獎酬的功能等。第三章為不同法域的制度比較，由於本論文研究的規範區塊，是一家公司. 政治大將從英美法體系的美國、香港，和有社會主義特色的中國大陸三個法域，就其現立從創立到上市、從非公開公司到財務、業務公開公司的員工股權獎酬計畫。本章. 行制度下對員工股權獎酬計畫之規範方式，與我國法律制度進行比較。. ‧ 國. 學. 第四章為員工股權獎酬與公司治理之分析，本章將自公司法及證券交易法. ‧. 的角度來看投資人、公司、員工間利益衝突的規範。此外，本章將以數量分析的. y. Nat. 方法，對於公司控制股東就領取股權獎酬及現金獎酬之得失進行比較說明，並就. er. io. sit. 員工股權獎酬在公司法及證券交易法下的公司治理機制進行深入的探討。第五章為法域競爭的大時代，本章將討論法域競爭之意涵以及公司規範之. al. n. v i n 法域競爭的演進，並以賽局理論建立公司規範賽局模型，而後以公共選擇理論分 Ch engchi U 析公司規範賽局以理論推演的優勢策略與短期現實狀況發生差異的原因，最後討論我國面臨的法域競爭態勢，以及員工股權獎酬制度在法域競爭下的最新發展。第六章為政府監管與公司治理的調和，本章將自討論政府監管與權力分立著手，探討公司治理與政府監管之主輔地位，以及如何建立讓市場發揮力量的制度，使政府監管與公司治理相輔相成。第七章為結論，將提出本論文研究結論、建議、以及後續研究。. 19. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(30) 第二章. 員工股權獎酬之內涵. 第一節員工股權獎酬性質的分類從歷史的發展來解析員工股權獎酬的性質，可以區分為屬於員工福利性質的員工持股計畫，以及追求經營績效為主的股權激勵計畫，本節將就前述兩類計畫及股權獎酬發放的對象進行說明。. 第一項以員工福利為目的之股權獎酬. 政治大以員工福利為目的之股權獎酬至少已有百年以上的歷史，早在一八八七年，立. ‧ 國. 學. 美國 Procter & Gamble Co. （簡稱「P&G 公司」）就開始推行員工持股計畫，P&G 公司推行員工持股計畫的目的，是希望藉由分享股票，使員工能夠了解他們對於. ‧. 公司成功的重要性31。時至今日，Employee Stock Ownership Plans （簡稱 ESOP）. sit. y. Nat. 已經逐漸為許多美國公司所採用，做為重要的員工福利工具。尤其在一九七四年. al. er. io. 「僱員退休收入保障法32」(Employee Retirement Income Security Act)通過之後，. v. n. 合格員工行使股票選擇權之所得在符合一定條件下可享有所得稅優惠，並與員工. Ch. engchi. i n U. 退休財務計畫 401(k)結合，使員工持股能有更多的彈性及變化33，為員工創造更好的福利。我國也有許多公司希望能仿效美國 ESOP 的方式，以股權獎酬做為長期規劃. 31. 參見美國 P&G 公司網站所提供之公司歷史 (A Company History 1837 – Today)，頁 4。資料來源：https://www.pg.com/en_US/downloads/media/Fact_Sheets_CompanyHistory.pdf。最後瀏覽日： 2019 年 6 月 2 日。. 32. 29 U.S.C. 18.. 33. 401(k) 是指美國所得稅法（Internal Revenue Code）條款編碼 § 401(k)，由雇主向國稅局提出設置 401(k)計畫後，受僱人每月提撥某一定比例數薪水至其退休金帳戶，當受僱人離職時可以選擇將其中金額撥往一個金融機構的個人退休金帳戶或是新公司的 401(k) 帳戶。公司制訂的 ESOP 可以和 401(k) 結合，讓員工能以更好的租稅優惠持有公司股票。參見 Perun, Pamela J., Employee Stock Ownership Plans: A Status Report (June 2000). UI The Retirement Project Brief Series No. 10. Available at SSRN: http://ssrn.com/abstract=236837, last visited June 2, 2019. 20. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(31) 員工福利的手段，並為員工爭取稅務優惠34。但異於美國由公司董事會來主導股權獎酬工具的發行條件，我國的員工新股認購權、員工酬勞入股、庫藏股轉售員工、員工認股權憑證、限制員工權利新股等股權獎酬工具都是由公司法及證券交易法以固定的條件加以規範，而公司法及證券交易法在增訂或修正的時候，並沒有將這些獎酬工具定位清楚。由於股權獎酬工具的定位不清楚，加上法規欠缺彈性的規範，導致許多公司以遊走法律邊緣的方式進行操作，甚至引發訟累35。. 第二項以激勵為目的之股權獎酬. 政治大美國公司大量發行股票選擇權（類以我國的認股權憑證）及限制型股票給經營團立自一九八○年代盛行的惡意收購（hostile takeover），意外地成為近四十年來. 隊的推手。學者 Coffee 指出，自一九八三年開始，出現以垃圾債券（Junk Bond）. ‧ 國. 學. 為工具進行惡意收購的方法，使得收購案件數量大幅增加。被收購的公司無論是. ‧. 沿用原來的經營團隊進行經營層收購（management buyout），還是從外面找來經. y. Nat. 營團隊，都必須要給經營團隊很強的誘因，使其利益與公司在股票市場的價值一. er. io. sit. 致。因此，他們授予資深經理人更多的股票選擇權，而機構投資人也隨之起舞，大量將股票選擇權用於對公司經理人及董事的激勵，使其對於公司股價的變動更. n. al. Ch. i n U. v. 為敏感36。但是這類股權獎酬計畫的重點在於激勵管理層人員及關鍵人才，而不. engchi. 在一般員工福利，其目標在於公司短期的財務表現，可能難以兼顧長期的安定經營。. 第三項. 知識經濟時代的新趨勢. 自二十世紀下半葉開始，知識經濟大行其道，「人才」成為最重要的關鍵成 34. 35 36. 我國多家上市公司也推行員工持股計畫，並由銀行的信託部門有為公司客戶提供員工持股信託服務，比較具代表性的如中國信託商業銀行法人信託部提供之服務，參見該銀行網頁 http://ecorp.chinatrust.com.tw/cts/reDirectPage.do?redirPage=trust_encourage_service_intro&treeI D=6,13,15。最後瀏覽日：2019 年 6 月 2 日。著名案例之討論可參見本論文第四章第五節第四項。 John C. Coffee, What Caused Enron? A Capsule Social and Economic History of the 1990's. 89(2) CORNELL L. REV. 269 (2004). 21. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(32) 功因素，股權獎酬計畫成為高新科技公司（例如資訊、網通及生醫等產業）在人力資源規劃上非常重要的財務工具。因為科技瞬息萬變，以新技術、新團隊創立一家新的公司，初期投入的現金可能不高，但是成功後公司的價值可能難以計算；公司在創立初期會規劃重大的資本支出及研發費用而不是支出高額薪資，加入新創公司的人才也期望在公司成功以後能夠分享相當的利潤，股權獎酬計畫可以讓關鍵人才在領取公司有能力支付較低的薪資同時，取得未來認購股份的權利，因此成為雙方利益的交集。除了新創公司以外，當公司陷於經營困境，或是需要新血（團隊）注入時，以未來認購公司股權做為激勵的方法，亦遠優於公司支出大. 政治大在這樣的趨勢下，安排給激勵性質的股權獎酬，已不再限於管理人員，而是立. 筆現金吸引人才或挽留人才。. 不分階級、雨露均霑。美國的實證研究顯示，自一九九○年代開始，股票選擇權. ‧ 國. 學. 開始大量發給高階經理人以下的一般員工37。在我國，自一九八○年開始實施的. ‧. 員工分紅入股，是以公司已實現獲利為激勵的來源，由全公司的員工分享，這套. y. Nat. 制度，創造了我國在科技產業的發展傳奇。在中國大陸，自八○年代改革開放以. er. io. sit. 來，也有不少公司在創立之後，就鼓勵員工持股，公司在上市時，員工持股即占有相當的比例，如從事網路服務的阿里巴巴集團，以及手機製造商小米集團，都. n. al. 是著名的案例。. Ch. engchi. i n U. v. 國際間的趨勢如此，反觀我國的員工股權獎酬制度，在二○○八年員工分紅入股改制之後，正處於迷失方向的階段，必須要找到一個解方，協助我國公司克服召募人才的挑戰，創造新的台灣奇蹟。. 37. Hamid Mehran and Joseph Tracy, 2001, The Effect of Employee Stock Options on the Evolution of Compensation in the 1990s, 7 FRBNY ECON. POLICY R., 20 (2001). 22. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(33) 第二節員工股權獎酬工具的分類第一項依發給權益證券的不同所謂「權益證券」（equity securities）是指用以表彰對某個體所有權的有價證券，一家公司發行可表彰其所有權的權益證券並不僅限於股票，還包括可以轉換為股票或與股票相關的有價證券，員工股權獎酬所使用的權益證券包括普通股股票、認股選擇權或認股權憑證、限制型股票、以及特別股四類，分別介紹如下：. 一、普通股股票. 立. 政治大. (一) 員工新股認購權. ‧ 國. 學. 公司發行新股給員工認購，是最直接的員工股權獎酬方式。我國公司法第二. ‧. 六七條規定，公司發行新股時，除經目的事業中央主管機關專案核定者外，應保. y. Nat. 留發行新股總數百分之十至十五之股份由公司員工承購，屬於強制發行新股給員. er. io. sit. 工的規定。由於依公司法第一五六條的規定，同次發行之股份，其發行條件相同者，價格應歸一律，以此方式發行新股，員工的認購價格將與其他認購者相同，. n. al. i n 並不一定被視為員工福利，當然更談不上屬於員工激勵 Ch engchi U. v. 38. 。. 在國外比較常見到的作法，是針對員工持股信託發行新股，該次發行的股份. 全部由員工持股信託來認購，但員工僅為信託受益人，不能直接持有股份、不能. 38. 現行公司法下之員工獎酬機制中，員工酬勞及員工新股認購權兩項係強制規定，公司不得以訂明於章程等方式排除其適用，此或係考量提升員工待遇之立法背景。然而，員工自公司取得之報酬，原則上應回歸勞資雙方基於勞資協商機制與勞動契約之約定，並以勞動相關法令作為保護員工權益之基礎，公司法強制公司應提供員工獎酬，於制度定位上已有疑慮。實務運作中，沒有上市櫃規劃的中小企業，其員工對於公司股份並無需求，強制公司於發行新股時，必須給予員工新股認購權，只是延宕公司籌資效率；有上市櫃規劃或已為上市櫃公司公司，為吸引人才，多以員工庫藏股或員工認股權憑證制度，使員工有機會以更優惠的條件取得公司股份，相較之下新股認購權對員工之誘因不高。此外，中小企業多為家族企業，對於股權結構之閉鎖性有高度需求，實務運作中也常見，公司勸說員工放棄認股，或於發行新股時，僅發放給特定的員工，造成法律與實務運作偏離。此次修法，建議員工認股權可由公司以章程排除適用。參見公司法全盤修正修法委員會所提「第三部份修法建議」，頁 1-67，1-70，資料來源：http://www.scocar.org.tw/pdf/section3.pdf，最後瀏覽日：2019 年 6 月 2 日。 23. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(34) 隨意處分股票、也不享有個別股東權，因此認購價格會較為優惠。. (二) 員工酬勞入股員工酬勞入股是我國公司法獨特的規定，其前身即為備受爭議而遭到改制的員工分紅入股機制。目前員工酬勞入股的實施方式為，公司董事會及股東會通過分派給員工酬勞以股票方式發放後39，以市價換算發行股數後發給員工。由於受領該股份的員工，必須在發給當年以市價認列個人所得並於次年繳納所得稅，造成員工財務壓力，甚至有發行時市價高於處分時市價，導致員工以高價認繳所得. 政治大. 稅，低價賣出的情形，目前絕大部份公司均以現金發放員工酬勞，而不再以股票發放。. 學. ‧ 國. 立. (三) 向公司購買庫藏股. ‧. 公司可以在股價較低時買入公司股票但不註銷成為庫藏股，等股價上漲後，. y. Nat. 再以買入的價格出售給員工，這也是以現股為工具的員工股權獎酬類型。不過這. 名義購買庫藏股，但實際轉讓給員工者並不多見。. n. al. Ch. 二、認股權憑證或股票選擇權. engchi. er. io. sit. 涉及公司要先投入資金購股，在財務調度上對公司不利，實務上雖然有公司以此. i n U. v. 我國公司法的認股權憑證與是外國公司發給員工股票選擇權（stock option）性質類似，即發行時先約定好認股價格，在符合一定的時間或條件時，員工就取得認股權，可以依約定的價格認股，也可以放棄行使。員工行使認購權時，股票的來源可以是公司發行的新股，也可以是公司先前回收的庫藏股。一般而言，認股權的認購標的為公司普通股。本項第一款所述員工直接取得公司股票的情況，雖然有使員工的利益和股東. 39. 參見公司法第 235 條之 1 第 3 項。 24. DOI:10.6814/NCCU201900694.

(35) 一致化的功能，但是沒有更進一步的保證員工未來一定可以獲得更多的獎酬。某員工今年認購或領取股票，並不表示以後年度即使努力工作，仍然可以獲得更多的股票。認股權憑證以及下述的限制權利股票則可滿足員工對未來的期待，取得認股權憑證和限制權利股票的員工，可以合理期待未來能夠取得更多的公司股票，故通常將其做為長期激勵的工具40。此外，認股權憑證的發行，從公司層面及員工層面，各有不利的情況需要考量。茲分別說明如下： (一) 對公司而言，認股權憑證的本質屬於選擇權，在會計準則中，選擇權發. 政治大將來員工離職而未能行使其擁有的認股權，公司已認列的成本並不能沖銷，這可立. 行的成本有一定的計算方式，且此項成本因為已將員工的離職率算入41，故即使. 能對公司的損益及獲利產生影響。. ‧ 國. 學. (二) 對員工而言，認股權憑證有一定的行權價格（即認購股票的價格），並. ‧. 非免費取得。而公司未來如果因為產業環境或整體景氣導致股價表現不如理想，. y. sit. io. er. 行權的誘因。. Nat. 即使努力工作，行權價格仍然高於或略低於當時的股票市價，對員工而言亦欠缺. 因為上述兩項原因，近年來愈來愈少公司發行以市價計算的員工股權憑證，. al. n. v i n 而改以發行無償的限制權利股票 C h，做為員工長期激勵工具，以下將就限制權利 engchi U 42. 股票進行說明。. 三、限制權利股票限制權利股票又稱限制型股票（restricted stock），係指公司發行的新股，在一定的條件未成就前，持有該股份之股東權將受到限制。可受限制的權利包括處分權、投票權、股利受領權…等等，由發行公司與受領人自行約定。. 40 41 42. 參見本章第三節第四項關於穩健薪酬工具的討論。參見財務會計準則處理公司第三十九號「股份基礎給付交易之會計處理準則」。無償發行雖然受到員工的歡迎，但因為法令有嚴格的數量限制，公司也難以彈性運用。 25. DOI:10.6814/NCCU201900694.