檢視我國公司登記制度—以公司負責人登記為中心 - 政大學術集成

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(1)國立政治大學法律研究所碩士論文. 指導教授：方嘉麟博士. 政治大. 立檢視我國公司登記制度 ‧. ‧ 國. 學. —以公司負責人登記為中心. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. 研究生：陳寶貴. i Un. v. 撰. 中華民國一百年一月.

(2) 謝辭在政大法律系念了四年，又在政大法研所財經法組念了三年又一個學期，終於走到了要畢業離開校園生活的這一天，雖然有些許的捨不得，但內心更多的還是喜悅。在法研所的這段期間裡，最最感謝的就是恩師方嘉麟老師，在大四考研究所的時候，聽學長的推薦旁聽了方老師的票據法，當時陰錯陽差，沒選課但卻當了這門課的班代，在課堂中常接受老師的震撼教育，對於老師不同於其他法律學者，從經濟學的角度，或以民法規範作為出發點，去檢討制度設計、實務見解或傳統學說所未觸及之問題的思考方式，以及所提出之獨特見解都相當欽佩，因而考上研究所後即厚顏拜入老師門下學習。非常感謝老師這段時間的照顧與包容，在研究所的生涯. 政治大常無法回答出老師滿意的答案，但是老師還是不厭其煩地說明並引導學生立. 中，學習最充實，最能激發思考的都是老師開設的課程，雖然在課堂上常重新思考問題。而且老師的幽默風趣、妙語如珠的上課風格，也是回想起. ‧ 國. 學. 研究所課程中最有趣的部份。除了法律專業知識外，也從老師身上學到了許多待人處事，以及法律人應有之道德要求與悲天憫人的胸懷，在將來的. ‧. 人生道路上，我也會時常地提醒自己莫忘初衷。. Nat. sit. y. 非常感謝我的口試委員林國全老師，還記得大三的時候修了林老師的. er. io. 公司法，林老師以生動有趣的口吻，說了許多公司經營權爭奪的案例，以. n. 及修法緣由的故事，也因此啟發了我對財經法的學習興趣，當時上完課還 a. l. iv. Ch 會再聽錄音檔重新謄一次筆記呢！在研究所階段雖然只修過林老師一門 Un engchi. 課，但也接受了老師許多的指導，聽到了很多林老師在金管會擔任委員的實務經驗。在口試時，非常感謝林老師包容我天馬行空的想法，並且提供了許多珍貴的意見，真的很謝謝林老師。此外，也要謝謝曾宛如老師願意撥冗擔任我的口試委員。在方老師的公司法專題研究課程中，有機會親炙曾老師的風采以及思路敏捷的問答，在撰寫論文的過程中，也常常寫信詢問曾老師許多英國法上之問題，老師都有耐性地一一回覆信件中密密麻麻的問題。在口試時，曾老師對於論文中一些錯誤及不成熟之思慮提出指正，也提供我很多建議，真的非常感謝曾老師。政大法研所財經法組中很多傑出學長姐與同學們，都曾給予我許多的幫助，其中特別感謝號稱財經法組吳奇隆的柏嘉學長，在考研究所與考國.

(3) 考時，給予非常非常多課業上的幫助，而且每次聽完學長的精神喊話都像裝了金頂電池的兔子一樣，唸書格外有勁！也要感謝翔哥在我們研一不懂事的時候，提醒我們很多對老師與對學長姐應有的應對進退，讓我們不要在研一就黑掉，而且只要我們遇到任何公司法的問題，都能在請教翔哥後豁然開朗，真的受到翔哥很多很多的照顧，謝謝翔哥。再來就是方門的碩遠學長、少威哥、家偉學姐與靜慧學姐，在方門讓學長姐請了很多頓，在許多課程上也都因為學長姐們，讓我學到更多的東西。而在方門中最感謝的就是筱文與立坪，不論在學習上、待人接物上、還是工作上，真的都受到你們非常非常多的照顧，我的不足與不懂事常造成你們的困擾，但是你們永遠都還是以寬容的態度包容我、指導我許多事情，真的非常非常感謝你們。也感謝宜妏、珮汝、宣至與威勳，在我司訓. 政治大謝謝你們。特別感謝宜妏在口試時幫了我很多的忙，真的很謝謝妳！立. 時常常被我遙控印論文草稿給方老師看，或是請方老師簽名等，真的非常. ‧ 國. 學. 另外，在研究所生涯中，不可不提到的就是有福同享有難同當的同屆. 朋友們，感謝緊張大師翌欣首當其衝成為我們這一群中最先畢業的領頭羊，也促使我們這群懶鬼們知道要努力認真寫論文。感謝第二個畢業，體育超. ‧. 群又有孔子眼庇佑的黃思惠不斷地以要提高畢業請客的標準增加我早日. sit. y. Nat. 畢業的誘因。感謝人脈超廣的八卦集中站而且也是一起口試的同袍戰友芳瑜，不僅很認真地跟我討論我論文中的棘手問題，而且也一起分擔了口試. io. er. 的緊張。感謝有情有義無役不與看似放空但是有時候也是想滿多的柏憲，. n. a. v. l C 每次都跑去林老師研究室吵你寫論文真是不好意思，希望你也能早日畢業， ni. h. U. engchi 記得第四個畢業請客標準已經提高了喔！感謝名牌控英文超強的馮門大. 弟子佩霖姐，能夠一起悠閒吃飯聊天看你放空的好日子已不復在，祝沈大律師也能早日畢業，脫離苦海。在這邊也要感謝一起住在莊敬九舍 M506 的室友盈心，我們總是以可頌與咖啡作為一天的開始，一同為了論文奮鬥，妳的開朗活潑，讓我在這段苦悶的日子中有了許多的歡樂時光。還有第 51 期司訓所的學員中，要感謝室友米慧，非常感謝妳在我將近口試的這段時間內，常陪我聊天，沉穩地安撫我緊張的情緒，也幫我分擔繁重的課業壓力，讓我可以專心準備口試。以及偉大的法五組長淳元哥，在許多報告討論停滯不前之時，犧牲奉獻為大家整理，也在我和芳瑜要口試之前，體諒我們一心不能二用，幫了我們很多忙，真的非常感謝。.

(4) 此外，也要感謝從大學時代就是好朋友的北鼻、小羅還有葉小毛，跟你們的聚餐，以及沒事就去小羅家撒野，並且看天下父母心的聚會，是我在寫論文的日子中，非常令人放鬆的時光，真的非常感謝你們! 還有要感謝政大刑法組的巧琦、阿卡利、怡蕙、書甫、小八、吳中漢，我老是跑去找張小強，很感謝你們不介意我的存在讓你們刑法中心所剩不多的空間顯得更加狹小，跟你們一起在刑法中心熬夜玩遊戲、一起看 2010 年的世界盃足球賽、一起在政大附近吃飯、一起看阿卡利借來的的漫畫，讓我回想起那段寫論文的日子並不單調。而在我大學與研究所生涯中不得不提到的人就是張小強，我們一起在綜院北棟 14 樓的研究室裡寫論文，再從研究室移到刑法中心與財經法中心，再進到司訓所裡完成最後的部份，這段日子中彼此都經歷了疲憊，想. 政治大以感激的心情來寫謝辭，感謝你幫我解答了很多日文文獻的問題，感謝你立放棄的瓶頸，但是很高興我們能彼此鼓勵，你的支持讓我能完成論文，並. ‧ 國. 學. 對法律問題的執著讓我不斷思考很多問題，感謝你的堅強意志讓我能堅持. 到現在，感謝你對我壞脾氣的包容與忍讓，你是我完成這本論文最大的功臣，謝謝你！. ‧. 最後要感謝的是我的爸爸、媽媽，你們在我的求學階段從來沒有要求. sit. y. Nat. 我的課業，對於我的人生的方向也都一向尊重我自己的意願，我自顧自的. io. er. 念了研究所，一念就念了三年半，感謝你們頂多只問問我什麼時候要畢業，從不會給我壓力，並且全力支持我，每次遇到挫折困難時，也都是鼓勵我. n. a. l C 勇敢面對挑戰，非常感謝你們，我畢業了！. hengchi. i Un. v. 陳寶貴謹誌於司法官訓練所第 412 室 2011 年 2 月 20 日.

(5) 摘要公司法為求提高商業交易透明度、降低交易成本，並維護交易安全，對於公司資訊之一般公開，採取公司登記制度，由國家公權力介入，規範資訊公開之格式與內容，要求公司須將許多公司內部資訊向主管機關登記，以供不特定大眾可得而知。然公司登記制度之立法意旨雖係為保障交易安全，惟從執行面上觀之，公司登記制度雖將公開公司資訊之搜尋與查證成本分配由主管機關負擔，然主管機關實際上無法承擔登記資訊之查證成本，僅流於形式審查與完全仰賴司法確定判決，對於登記之真實性採取消極之態度，導致登記制度無. 政治大力確保登記資訊之正確性及完整性之一方，然制度設計上卻未規範公司承立法即時與正確反映公司之組織現況。而公司於公司登記制度中應係最有能. ‧ 國. 學. 擔相應之成本。且於公司負責人登記發生形式之公司登記與實質法律關係不符之情形，從實務上發生之冒名登記，及公司負責人卸任後公司怠為變. ‧. 更登記等爭議類型中可知，利害關係人為弭平此一形式與實質法律關係之落差必須支出一定之爭訟成本，實係課與利害關係人承擔其無法控制之風. er. io. sit. y. Nat. 險。. n. 再者，於公司經營權爭奪之案例中，亦可發現變更公司負責人登記成 a. l. iv. Ch 為經營權爭奪之前哨戰，如果能成功掌握公司負責人登記，即享有相當之 Un engchi. 優勢地位。故公司負責人之登記在實務運作上迭生爭議，於研究公司登記制度時有特別加以探討之必要。最後，我國公司登記制度多年來未翻修，法定登記事項、內容及程序均相當僵化而無彈性，導致公開資訊之效益相當有限。因此，本文係從公司登記制度資訊公開成本配置之調整，以及彈性化公司登記制度設計兩個面向，全盤檢視我國公司登記制度。關鍵字：公司登記、登記效力、資訊公開、冒名登記、人頭董事、公司經營權爭奪、公司經理人、董事雙胞.

(6) 目錄緒論 ............................................................................................1. 第一章. 第一節研究動機及研究目的 ................................................................................ 1 第二節研究範圍 .................................................................................................... 4 第三節研究方法 .................................................................................................... 4 第四節研究架構 .................................................................................................... 5. 公司登記制度之形成與設計 ....................................................7. 第二章. 第一節商業登記制度之濫觴 ............................................................................... 7 第二節資訊公開與公司登記制度 ....................................................................... 8. 政治大. 第一項. 公開公司資訊之需求與功能 ............................................................... 8. 第二項. 公權力介入之必然與否 ..................................................................... 10. 第三項. 資訊公開與公司登記制度 ................................................................. 14. 立. ‧ 國. 學. 第二款第三款. 公司登記制度之功能 ..................................................................... 17. 公司法中資訊公開之規範 ............................................................. 14. 第一款. ‧. 公司登記制度事項 ......................................................................... 17. sit. y. Nat. er. io. 第一目行政監督功能 ............................................................................... 18. al. iv n C U 公司登記制度與其他登記制度之比較 24 h e n g c h i .................................................. n. 第二目資訊揭露功能 ............................................................................... 24 第三節. 不同領域之登記制度介紹 ................................................................. 25. 第一項第一款. 不動產登記制度 ............................................................................. 25. 第二款. 信託登記制度 ................................................................................. 27 公司登記制度與不同領域登記制度之比較 ..................................... 28. 第二項第一款. 登記制度所欲達成之目的不同 ..................................................... 28. 第二款. 發生頻率與制度設計細緻度之不同 ............................................. 29. 第三款. 事前的審查與事後的保障不同 ..................................................... 30. 第四節第一項. 公司登記制度資訊公開成本之分配 ................................................... 31 資訊搜尋與彙整成本：主管機關與公司 ......................................... 32 i . .

(7) 第二項. 協調與執行成本：主管機關 ............................................................. 32. 第三項. 查核成本：主管機關與市場參與者 ................................................. 33. 第四項. 公示與取得成本：主管機關、公司與市場參與者 ......................... 34. 第五項. 爭訟成本 ............................................................................................. 35 我國公司登記制度之設計與不足 ....................................................... 35. 第五節. 登記之事項與程序過於僵化 ............................................................. 35. 第一項第一款. 登記事項未與時俱進 ..................................................................... 35. 第二款. 要求押蓋公司印鑑 ......................................................................... 35. 第三款合法之登記申請人僅公司一人 ..................................................... 36 登記效力規範之不足 ......................................................................... 36. 第二項. 政治大. 第三人之範圍不明 ......................................................................... 37. 第一款. 立. 第一目有無包括惡意第三人 ................................................................. 37. ‧ 國. 學. 第二目第三人是否包括公司股東 ......................................................... 38 公司法第 12 條之公司登記效力應如何解釋 ............................... 39. 第二款. ‧. 應登記之事項而不登記之解釋適用 ............................................. 40. 第三款. Nat. sit. y. 公司章程之登記效力 ......................................................................... 41. 第三項. 第二款. 公司章程記載事項之登記效力 ..................................................... 42. er. 公司章程之公示性不足 ................................................................. 41. io. 第一款. al. n. iv n C h e n g c............................................................. 章程記載所營事業之效力 43 hi U. 第三款. 主管機關執法態度消極及權限不足 ................................................. 45. 第四項. 主管機關對公司登記制度之態度過於消極 ................................. 45. 第一款第一目. 主管機關對公司登記之審查標準 ............................................. 45. 第二目. 主管機關能力與執法態度不成正比 ......................................... 47 主管機關權限與司法判決效力孰先孰後 ..................................... 48. 第二款第五項. 第三章. 小結 ..................................................................................................... 48. 公司登記制度之立法例 ..........................................................50. 第一節第一項. 英國公司登記制度 ............................................................................... 50 概說 ..................................................................................................... 50 ii . .

(8) 公司應備置之名冊、登記簿及其他文件 ......................................... 51. 第二項. 所有人均可查詢文件 ..................................................................... 52. 第一款第一目. 股東名冊 ..................................................................................... 52. 第二目. 董事登記名冊 ............................................................................. 53. 第三目. 秘書登記名冊 ............................................................................. 54. 第四目. 公司債券登記簿 ......................................................................... 55. 第五目. 抵押權登記簿 ............................................................................. 55. 第六目. 實質股權登記簿 ......................................................................... 56 僅股東可查詢文件 ......................................................................... 57. 第二款. 第一目董事服務契約 ............................................................................. 57. 政治大. 第二目合法補償條款 ............................................................................. 57. 立. 第三目股東會決議及會議記錄 ............................................................. 58. ‧ 國. 學. 第三款第四款. 僅公司高階主管可查閱—公司會計紀錄 ..................................... 60. 第五款. 公司拒絕提供查閱之懲罰 ............................................................. 61. 第四目. 公司章程及相關影響章程文件 ................................................. 58. 第五目. 公司取得自己股份之相關文件 ................................................. 58. ‧. 須經法院裁定准許始得查閱—董事住所登記簿 ......................... 60. er. io. sit. y. Nat. al. iv n C hengchi U 設立登記 ......................................................................................... 61 n. 公司登記處之登記事項 ..................................................................... 61. 第三項第一款. 年度回報書及財務報表登記 ......................................................... 63. 第二款第一目. 年度回報書 ................................................................................. 63. 第二目. 年度財務報表與報告 ................................................................. 64. 第三目. 公司董事與秘書之登記 ............................................................. 67. 第三款. 抵押權登記 ..................................................................................... 69. 第四款. 解散登記與註銷登記 ..................................................................... 70. 第五款. 其他應變更登記事項 ..................................................................... 74. 第四項第一款. 登記主管機關之組織與權限 ............................................................. 75 Company House 之組織 ................................................................ 75 iii . .

(9) 登記官（Registrar）之權限 ......................................................... 77. 第二款第一目. 登記事項不一致 ......................................................................... 77. 第二目. 更正程序（rectification） ......................................................... 77. 登記之程序 ......................................................................................... 78. 第五項. 公司登記之申請人 ......................................................................... 78. 第一款. 第二款審查標準 ......................................................................................... 79 第六項登記之效力 ......................................................................................... 80 第一款擬制通知理論 ................................................................................. 80 第二款公司法第 39 條與第 40 條 ............................................................. 81 Turquand rule ................................................................................ 82. 第三款第二節. 政治大. 日本公司登記制度 ............................................................................... 83. 立. 概說 ..................................................................................................... 83. 第二項. 公司應備置文件 ................................................................................. 84. 第二款. ‧ 國. 學. 第一項. 第三款. 會計報表 ......................................................................................... 87. 公司章程 ......................................................................................... 84. 第一款. ‧. 股東名簿 ......................................................................................... 86. sit. y. Nat. er. io. 公司登記事項 ..................................................................................... 87. 第三項. al. iv n C h e n..................................................................... 公司機關設計之登記 88 gchi U n. 設立登記 ......................................................................................... 87. 第一款第二款. 公司負責人相關登記 ..................................................................... 88. 第三款第一目. 董事 ............................................................................................. 88. 第二目. 代表董事登記 ............................................................................. 89. 第三目. 經理人登記 ................................................................................. 89. 第四目. 停止公司負責人執行職務假處分命令之登記 ......................... 90. 第五目. 公司負責人責任免除或限制之登記 ......................................... 90 其他應變更登記事項 ..................................................................... 92. 第四款第四項第一款. 登記主管機關之組織與權限 ............................................................. 94 主管機關之組織 ............................................................................. 94 iv . .

(10) 登記官之權限 ................................................................................. 94. 第二款第一目. 更正登記 ..................................................................................... 94. 第二目. 塗銷登記 ..................................................................................... 95. 第三目. 職權登記 ..................................................................................... 95. 登記之程序 ......................................................................................... 95. 第五項. 公司登記之申請人 ......................................................................... 95. 第一款. 第二款審查標準 ......................................................................................... 96 第六項登記之效力 ......................................................................................... 98 第一款一般效力 ......................................................................................... 98 第一目消極公示力 ................................................................................. 98. 政治大. 第二目積極公示力 ................................................................................. 99. 立. 第二款特殊效力 ....................................................................................... 100. ‧ 國. 學. 第一目創設效力 ................................................................................... 100 第二目其他登記效力 ........................................................................... 101. ‧. 第三款表見責任與公司登記之效力 ....................................................... 101. 第二目. Nat. 第三目. 公司登記積極公示力與表見責任之衝突？ ........................... 103. sit. y. 表見代表董事 ........................................................................... 101. 第一目. er. io. 表見經理人 ............................................................................... 102. al. 第四目. n. iv n C U h e n g c h i ............................................... 民法表見代理與公司法之關係 104 不實登記之效力 ........................................................................... 105. 第四款第一目. 公司 ........................................................................................... 106. 第二目. 登記簿上之董事 ....................................................................... 106. 公司負責人登記與主管機關權限之爭議 ............................111. 第四章第一節. 公司負責人登記與實質不符所生之爭議類型 ................................. 111 登記形式上為公司負責人 ............................................................... 111. 第一項. 公司責任 ....................................................................................... 112. 第一款第一目. 已卸任公司負責人利用殘存公司登記外觀 ........................... 112. 第二目. 選任公司負責人程序有瑕疵 ................................................... 113 v . .

(11) 被登記人之救濟 ........................................................................... 117. 第二款第一目. 已退任之董事公司怠未為變更登記 ....................................... 117. 第二目. 冒名登記 ................................................................................... 126. 登記形式上非公司負責人 ............................................................... 129. 第二項第一款. 日本法 ........................................................................................... 129. 第二款. 我國法 ........................................................................................... 130. 第二節第一項. 公司經營權爭奪的堡壘 ..................................................................... 133 董事雙胞案下變更公司登記的困境 ............................................... 133. 第一款. 新光合纖董事長雙胞案 ............................................................... 133. 第二款. 開發金併購金鼎證董事鬧雙胞 ................................................... 135. 第三款. 評析 ............................................................................................... 136. 立. 政治大. 公司登記成為公司派的優勢 ................................................... 136. 學. 第一款. ‧ 國. 第一目. 第二款. 主管機關之裁量權限 ................................................................... 140. 主管機關不應劃地自限 ........................................................... 137. 第二目. 司法權與行政權之調和—SOGO 經營權爭奪案 ........................... 139. 第二項. ‧. 事實 ............................................................................................... 139. Nat. 第二目. 肯定見解 ................................................................................... 141. sit. y. 第一目. er. io. 否定見解 ................................................................................... 140. al. 第三目. n. iv n C hengchi U 本文見解 ................................................................................... 143 增資決議無效、增資登記與認股行為間之關連 ....................... 144. 第三款第一目. 增資決議無效則認股行為亦無效 ........................................... 145. 第二目. 將增資決議與發行新股之效力脫勾處理 ............................... 145. 第三目. 本文見解 ................................................................................... 146. 第一節. 公司經理人之認定與登記制度 ......................................................... 147. 第一項公司經理人認定之爭議 ................................................................... 148 第一款. 形式認定說 ................................................................................... 148. 第二款實質認定說 ................................................................................... 149 第二項公司經理人登記制度修正方向之見解 ........................................... 149 vi .

(12) 第一款. 刪除公司經理人登記制度 ........................................................... 149. 第二款. 強化經理人登記成為登記生效要件 ........................................... 150. 第三款. 本文見解 ....................................................................................... 151. 小結—公司登記制度爭訟成本之錯置 ............................................. 152. 第二節第一項. 不及變更公司登記之爭訟成本：公司 ........................................... 152. 第二項. 不及查詢最新公司登記之爭訟成本：市場參與者 ....................... 152. 第三項. 無法變更公司登記之爭訟成本：欲變更登記之人 ....................... 153. 我國公司登記制度之評析與建議 ........................................155. 第五章. 第一節公司登記制度資訊公開成本配置之調整 ............................................ 155 主管機關組織與權限 ....................................................................... 155. 第一項. 治政第一款改革主管機關組織之可能 ........................................................... 155 大立第一目地方機關辦理公司登記業務之可能 ....................................... 156 ‧ 國. 學. 委託民間機構辦理公司登記業務之可能 ............................... 157. 第二目. 賦予主管機關更多主動權限 ....................................................... 158. 第二款. ‧. 調整市場參與者所負擔之爭訟成本 ............................................... 159. 第二項. Nat. 第二款. 增定利害關係人對登記之行政異議程序 ................................... 159. n. al. er. sit. y. 增定公司負責人登記之事前確認程序 ....................................... 159. io. 第一款. i Un. v. 釐清公司登記制度之效力 ............................................................... 160. 第三項. Ch. engchi. 公司法第 12 條解釋適用之釐清 ................................................. 160. 第一款. 應明文增定排除惡意第三人 ................................................... 161. 第一目. 第二目「應登記而未登記」之解釋適用 ............................................. 161 應釐清公司登記保護對象為善意第三人 ............................... 163. 第三目. 應增訂公司登記效力規範之原則與例外 ................................... 163. 第二款第二節. 彈性化公司登記制度設計 ................................................................. 165 公司登記事項之增修 ....................................................................... 165. 第一項第一款. 將公司所營事業改為相對必要記載事項 ................................... 166. 第二款. 容許公司為缺位或缺額登記 ....................................................... 166. 第三款. 增強公司章程之公示性 ............................................................... 167 vii . .

(13) 公司登記事項之要求應依公司規模大小而異 ............................... 168. 第二項第一款. 設立時資本額查核之要求 ........................................................... 168. 第二款. 公司經理人登記之要求 ............................................................... 169 公司登記程序之彈性化 ................................................................... 169. 第三項第一款. 放寬公司登記之申請人 ............................................................... 169. 第二款. 刪除押蓋公司印鑑之要求或簡化救濟程序 ............................... 170. 參考資料..................................................................................................... I. 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. viii . i Un. v.

(14) 第一章緒論第一節研究動機及研究目的 . 一、研究動機股份有限公司具有永續存在、獨立法人格以及股東本身僅負有限責任. 之特色，因此為許多創業者所樂於選擇之商業組織。而公司組織在我國交易活動中亦扮演相當重要的地位，小從鉛筆、毛巾之製造、經銷商，大至營建商、交通運輸大多是以公司之型態存在於社會之中，因此，生活中不可避免地會與公司有所往來。. 立. 政治大. 而公司法為求提高商業交易透明度、降低交易成本，並維護交易安全，. ‧ 國. 學. 要求公司須將其存（設立)、廢（解散）及組織等事項向主管機關登記。1惟經濟部2對於公司登記事項係採形式書面審查，對於登記之申請，僅須就公. ‧. 司所提出之申請書審核，倘符合公司法之規定，即應准為登記，倘已准予. sit. y. Nat. 登記後，如發現決議有程序上違法事項，則須俟股東訴請其撤銷決議判決. er. io. 確定後，始得由主管機關撤銷該項登記。公司法第 388 條雖規定「主管機. n. 關對於公司登記之申請， a認為有違反本法或不合法定程式者，應令其改正，. l. iv. Ch 非俟改正合法後，不予登記。」然僅形式上審查其是否「違反本法」或「不 Un engchi. 合法定程式」而已，倘其申請形式上合法，即准予登記，不再為實質之審查。倘立法目的在於公開公司資訊並保障交易安全，強制公司登記一定之事項，但登記主管機關對於公司登記事項卻採形式書面審查之消極態度為登記，自無法擔保登記之公司資訊之真實與正確性，交易相對人亦無法完全信賴公司登記事項，而仍須自行支出查證成本，因此，此一公司登記制度，是否能達到降低交易成本與保障交易安全之目的即有疑問。                                                         1. 王文宇，公司法論，頁 679，四版；柯芳枝，公司法論(下)，頁 685，增定五版；劉連煜，現代公司法，頁 587，增定五版，2009 年 9 月。 2 經濟部 96.1.4 經商字第 09502185840 號函、最高法院 96.6.14 台文字第 0960000442 號函。 1 .

(15) 此外，2010 年經濟部基於檢察機關之通知，依公司法第 9 條第 4 項撤銷太平洋 SOGO 百貨於 2002 年至 2009 年中所六次之公司登記一案3，近來鬧的沸沸揚揚，遠東百貨股價因此暴跌4，太平洋 SOGO 百貨之經營權再掀波瀾。身為監督企業運作主管機關之經濟部卻因事前的消極形式審查，事後被動地依法院之判決撤銷當時之增資登記，在爭訟期間沒有其他調查動作，益加凸顯現行公司登記主管機關並未扮演好過濾公司資訊以安定市場與保障投資人之角色。另外，公司法第 393 條要求公司將公司章程、公司董事及監察人姓名向主管機關為登記，公司登記及認許辦法第 9 條則規定應將公司經理人之姓名向主管機關申請登記此類公司負責人登記之效力依公司法第 12 條屬. 政治大. 登記對抗效力，故公司登記與否和公司負責人與公司間之實質法律關係並. 立. 無必然關連。惟從 2004 年新光合纖爭奪董事長一案，以及 2009 年開發金. ‧ 國. 學. 控敵意併購金鼎證券雙胞股東會選出兩組董監事之公司經營權爭奪實例，卻可發覺實務上向經濟部商業司申請公司負責人變更登記為經營權爭奪. ‧. 中之兵家必爭之地，倘能獲得經濟部為變更登記之一方，即佔有極大之優. y er. io. sit. 趣。. Nat. 勢，此類實務層出不窮之案例也引發本文對於公司登記制度進行研究之興. n. al 當形式之公司登記事項中公司負責人與法律實質關係不符產生爭議之 iv C. n. hengchi U 處理，亦為現行公司負責人登記制度有所缺漏之處，尤其我國並無影子董. 事或實質董事之概念，以及在民國 90 年刪除經理人職稱之規範後，如公司未將實質屬公司負責人之人，或其他對公司具有實質控制力之人為登記，而該等實質公司負責人與相對人為法律行為時，公司登記制度之存在是否因而排擠了民法表見代理之適用，此亦非單薄之公司法第 12 條即可解決之問題，因此，實有全盤對我國登記制度進行檢視之必要。. 二、研究目的.                                                         3 4. . 「太流變更登記被撤銷 SOGO 經營權恐生變」，2010 年 2 月 3 日，聯合晚報。「停止交易傳聞打趴遠東股價」2010 年 2 月 6 日，聯合報。 2 .

(16) 現行法下之公司登記制度有許多有待釐清之處，本文研究目的在於對以下之爭議進行探討：第一，分析我國現行公司登記制度中，主管機關之組織、人員編制以及機關權限之處，並提出修法意見。要求公司登記法定事項之目的在於降低交易成本與增加商業交易環境之透明度，協助交易當事人獲得一定資訊以保障交易。5惟主管機關6囿於人員與資源不足對於公司登記事項採形式書面審查之消極態度，自無法擔保登記之公司資訊之真實與正確性，交易相對人亦無法完全信賴公司登記事項，而仍須自行支出查證成本，因此必須從制度設計之根本面上進行研究並調整。. 政治大. 第二，檢討現行變更公司登記之程序是否過於僵化。變更公司登記，. 立. 依公司法第 387 條限於代表公司之負責人或代理人申請，或是依確定判決. ‧ 國. 學. 逕向主管機關申請變更登記，再者則如公司法第 9 條、第 17 條或第 17-1 條等受其他司法、行政機關通知而為之。惟遭冒名登記之人、已卸任之董. ‧. 事或董事長、經營權爭奪中新選任之董事、或是其他利害關係人若欲向主管機關申請變更公司登記事項，因無公司印鑑，取得司法判決又曠時費日，. y. Nat. sit. 獲得目前經營團隊之協力亦不可能時，變更公司登記實相當困難。而公司. n. al 而不因制度之僵化導致形式與實質落差更大。 Ch. engchi. er. io. 登記制度既在提高商業透明度，保障交易安全，自應力求與實質狀態相符，. i Un. v. 第三，檢討我國公司法第 12 條公司登記效力。公司可隨時變更公司登記事項，交易相對人卻難以在所有交易的前一刻均查證公司登記，既然經濟部商業司登記之事項，與法律實質關係均有一定之時間差，或因其他原因導致公司當登記之形式與實質法律關係不符時，應如何保障交易安全，與消弭被登記者之不利益，本文分就公司為登記，與公司未為登記之形式與實質不符之爭議問題進行研究。第四，公司登記與否，與公司與該等公司負責人間委任關係存否是否有必然之關連性，即公司登記應能否作為認定該等公司負責人之方式之一？                                                         5 6. . 胡峰賓，公司登記法律制度之探討，月旦法學雜誌第 119 期，頁 105，2005 年 4 月。經濟部 96.1.4 經商字第 09502185840 號函、經濟部 76.6.30 商 32064 號。 3 .

(17) 倘登記制度之效力與實質關係並無瓜葛，則現實所發生之公司經營權爭奪案例中，又為何在變更經濟部之公司登記為股東會後主要之戰場？是否應調整主管機關之審查標準，或是對於政府機關與公司打交道時，應支出一定之查證成本，而非完全以公司登記內容為主？本文欲從公司登記制度之角度，檢視股份有限公司負責人之認定、權限及責任與公司登記制度之關連性。. 第二節研究範圍我國法中四種公司中，因股份有限公司為機關最多、最易成長為大型. 政治大. 企業、以及具備成為上市上櫃公司之特色，因此本文主要以討論股份有限. 立. 公司登記制度之議題為限。. ‧ 國. 學. 而證券交易法中強制公開發行公司編製季報、半年報或年報等，公開公司之財務報表，主要在於提供投資大眾公司的財務性資訊，此與揭露公. ‧. 司基本資訊如公司設立與否、公司名稱、資本額、董監事與經理人之登記. sit. y. Nat. 制度著重點之不同，故本文研究範圍在於公司登記制度之研究，因此對於. io. a. er. 證券交易法中有關強制揭露財務資訊之規範不在本文討論範圍之中。. n. v l 另外，公司法第 8 條所規範之股份有限公司當然負責人為董事，職務 ni Ch. U. engchi 負責人有經理人、清算人、發起人、監察人、檢查人、重整人與重整監督. 人，因公司法第 393 條僅要求公開公司董事與監察人之姓名，以及公司登記與認許辦法第 9 條要求登記公司經理人姓名外，其他公司負責人並無其他類似之登記規範，因此本文並不進行探討該等公司負責人與公司登記制度間之關連，僅以探討公司董事、董事長與經理人為主。. 第三節研究方法一、文獻整合法. 4 .

(18) 歸納、整理截至目前為止之學者學術論著，以及國內外對公司登記制度之相關期刊文獻，研讀並整理學者對議題之討論，有助於歸納、演繹現行法規制度應有之內涵。本文蒐集之論著包括經典之國內外公司法教科書、學者撰寫之學術論文、政府出版品以及期刊文章等。. 二、比較研究法對我國公司負責人與公司登記制度議題之研究，除了從國內學者之文章及立法目的出發進行研究外，亦可借鏡外國法制，瞭解不同文化背景與不同法律規範配合下，對於同一議題之解決機制與思考方向為何，藉以思. 政治大究國家，英國法是由於該國之公司登記行之有年，且相當有制度，每年亦立考完善我國法制之修改方向。本文於此以英國法與日本法作為比較法之研有出版一定之出版品，而且英國新修訂之 Company Act2006 亦於 2009 年. ‧ 國. 學. 10 月已完全生效，實有值得研究之處。而日本法與我國同屬大陸法系之國家，立法方式與我國較為接近，因此亦有深入探討之實益。. ‧. Nat. er. io. sit. y. 三、實例分析法. n. 法律為應用之社會科學，自不能僅架構在理論之探討上，卻對實務上 a v. l. ni. Ch 發生之問題視而不見，因此本文於探討公司負責人與公司登記制度之議題 i U e ngch. 上，多以實務上之判決，或公司經營權爭奪之實例所發生之法律問題進行研究，綜合學說與實務見解進行分析，進而對我國法制提出修正之建議。. 第四節研究架構本論文分為五章：第一章緒論，依序為研究動機及研究目的、研究範圍、研究方法與研究架構四部分，本章在於介紹本論文之研究理念，以便讀者能於短時間內對於本論文所欲探討之議題及架構有初步之認識。 5 .

(19) 第二章為公司登記制度之形成與設計，因賦予公司獨立之法人格，以及公司內部複雜之組織結構與權力分配，在公司治理上，公開公司之資訊即為保障交易安全最佳之選擇，而揭露公司資訊之方式眾多，自應對建立公司登記制度作為公開之方法背景與目的有所瞭解，本文並於此章提出經分析公司登記制度後所欲解決之問題。第三章本章主要是介紹我國現行公司負責人登記制度基本架構與外國立法例，本論文選擇英國法與日本法作為比較法之研究，對於各國公司法制中，公司登記事項、主管公司登記之政府機關之組織、執掌、權限與審查標準，與公司登記效力之規範進行比較。. 政治大. 第四章為公司負責人登記之爭議，將截至目前為止之學者論著及期刊. 立. 文章進行整理，本論文歸納出三種類型之爭議，一為公司負責人之認定與. ‧ 國. 學. 登記制度是否有關連性，二為形式與實質不符所生之爭議類型，於此本文會從許多判決抽象化成幾種類型進行探討，最後則以實務上所發生公司經. Nat. y. ‧. 營權爭奪實例研究此一困境有無釜底抽薪之計。. sit. 第五章為對於本文於第二章所提出之問題進行分析歸納，將本論文第. n. 希望能對完善我國公司法制盡一份心力。 a. iv l C n hengchi U. 6 . er. io. 一至第五章之討論作一總結，評析我國公司負責人之登記制度並提出拙見，.

(20) 第二章公司登記制度之形成與設計第一節商業登記制度之濫觴商業之經營，其對外關係繫於商號之信用，且因交易之往來，亦涉及第三人之利益，為鞏固商業信用與保護大眾利益，必須循一定之方法以表示其營業組織與內容，而產生登記制度。古羅馬時代，曾由行政官署飭令商店各揭一定之「看板」，亦有所謂「貼札」、「引札」，皆為商人用以公示其營業狀況者，此實為商業登記制度之濫觴。7惟其成為定型之商業登記制度，則萌芽於中世紀商人習慣法中之商人登記名簿。中世紀歐洲之經濟從. 政治大. 依賴土地之莊園經濟，走向以地中海與北海為中心之海上貿易，商業的發. 立. 展，加速了商人階層的形成。貿易與生產的緊密結合，形成了蓬勃的城市. ‧ 國. 學. 經濟，商人與工匠們為尋求經濟上的保護，而相互團結起來以求生存，依不同的行業形成了同業的組合（Innunggen），或稱基爾特(Guild)之行會。. ‧. 行會的出現，主要是為其本身利益而生，除了保障參與會員之競爭外，. y. Nat. sit. 對於不加入的同業，會以團體的力量予以杯葛，而當時之統治當局認為此. er. io. 種組織不僅便於管理，又可收取稅收，因此將行會納入管理。8當時，教會. n. al 掌握了主要統治的力量，而教會的道德標準與商業營利的精神，有著本質 iv C. n. hengchi U 上的矛盾。而封建法制主要管理的是仰賴耕作與土地所有權生活之人們之糾紛，對於依賴工、商業之人們而言並不足夠，因此，當時工、商業紛爭之解決係依循過往經驗所形成之商人習慣法(Law Merchant )。9而行會之管. 理除採錄古來之商事習慣法，以為行會內行政處理與訴訟程序之依據外，也訂立自治規約，對組織握有一定自治權與裁判權。10商人行會為了對行會中之商人進行管理，以確保內部利益，而設置商人名簿，就組織成員中之商人姓名、牌號、學徒等進行登記。11                                                         7. 林咏榮，新版商事法新詮（上），頁 68，三版，1986 年。 Henri Pirenne 著，胡伊默譯，中古歐洲社會經濟史，頁 158-162，1960 年。 9 Henri Pirenne 著，胡伊默譯，中古歐洲社會經濟史，頁 24、46、47，1960 年。 10 林咏榮，新版商事法新詮（上），頁 7，三版，1986 年。 11 胡峰賓，公司登記法律制度之探討，月旦法學雜誌第 119 期，頁 105，2005 年 4 月。 7 8.

(21) 一般商業登記制度之法制化則始於德國於十八世紀初的普魯士邦法（Allgemeines Lanrecht Fur Die Preussischen Staaten），為確認公司之內部與對外關係，於舊商法中設置公司登記簿、代表登記簿、代表人登記簿與商業登記簿。12而公司登記法律之法制則首創於 1844 年英國合作股份公司法（the Joint Stock Companies Act 1844），要求登記如公司名稱、所營事業、發起人姓名與職業等簡易資訊。. 第二節資訊公開與公司登記制度第一項. 公開公司資訊之需求與功能. 立. 政治大. 股份有限公司具有永續存在、獨立法人格以及股東本身僅負有限責任. ‧ 國. 學. 之特色，且為上市櫃公司的條件之一，因此成為我國經濟活動中最主要的組織型態13。雖然公司享有獨立法人格，公司與自然人仍有一定之差異，. ‧. 如公司實際設立與否無法一望即知，公司意思決定之形成與對外為意思表示，均須由一人至數人之機關單獨或共同為之，對欲與公司為交易之相對. y. Nat. sit. 人而言，即有先瞭解公司之設立與否、組織架構、機關權限，以及代表機. er. io. 關等基本公司資訊之必要，而且公司機關多以會議體之方式運作，為許多. n. al 人集合而成之組織特性，本質上即隱含有資訊不透明之弊。 iv Ch. n engchi U. 除了公司組織的特性外，從與公司有所連結之股東、公司債權人、交易相對人與潛在投資人幾種不同利害關係人之角度來看，亦可發現外界對於公司內部組織、業務與財務性資訊都有一定之需求。公司股東將資金投入公司，為公司之實質所有人，股東自然會想瞭解公司之經營成果，以判斷董事有無盡到對公司之責任。倘股東參與公司之經營，則可瞭解公司之營運及財務狀況，惟因股份有限公司之資金得從社會大眾廣泛取得，以及股份自由轉讓之方式，較易形成大眾化的公司、大型企業，在股東人數較                                                         12. 林咏榮，新版商事法新詮（上），頁 68，三版，1986 年。民國 99 年 1 月底，據經濟部統計處之公司登記統計，台灣股份有限公司有 151,090 家，有限公司有 425,562 家之多，但股份有限公司之總實收資本額 16,586,642 百萬元，遠超過有限公司的 1,989,596 百萬元。 8 . 13.

(22) 多，與企業經營多角化之發展趨勢下，公司之經營非一般出資股東所能擔負，而必須交付給一群有專業知識與能力者領導經營，走向「企業所有與經營分離」，採取擴張身為經營者之董事會權限，相對地限制了股東會權限，造成不能直接參與公司之經營之小股東，對於公司之資訊取得上，亦居於較為弱勢之地位。14為解決股東與經營者資訊不對等地位之方法，除賦予股東某程度之監督及控制權，如選任解任董事之權及重大事項決議權等之外，即為提供充分資訊使股東瞭解公司之財務及業務狀況，採資訊公開方式，使股東取得資訊以行使公司法所賦予之監督及控制權，另一方面也促使股東可為自己之投資組合作最適之調整。15 而公司債權人由於公司股東僅負有限責任，公司之財產為其債權之保. 政治大. 障，無法及於股東個人，因此為保障債權人自身之權益，必須取得公司財. 立. 務性資訊瞭解公司之償債能力與營運前景，以判斷公司債信是否良好。最. ‧ 國. 學. 後，潛在之交易相對人亦需要公司資訊瞭解交易對象始能決定交易金額大小與採用何種付款方式，並且與有代表公司權限之人締結契約；潛在投資. ‧. 人也需取得公司資訊以挑選投資標的，於證券市場上依證券交易法，公司. y. Nat. 必須揭露許多重大消息並定時提供經會計師查核簽證之財務報表。因此，. n. al. Ch. er. io. 公開一定公司情報之必要。. sit. 為保障此等利害關係人權益、保障交易之安全及公平性，有要求公司適時. i Un. v. 又公開公司資訊具有三個功能：執行效力（enforcement effect）、公眾 engchi 反應壓力（public reaction, or group pressure），與告知效力（informative effect）。16執行效力係指資訊公開有助於法律之執行，尤其在對抗內線交易上，如果內部人必須就其持股之變動及交易情形公開，則法律就發揮了嚇阻觸犯內線交易之可能。公眾反應壓力係指資訊接收者會以群眾之力量，而非訴諸法律，去迫使公開資訊之人改正未來之行為，例如公司決定興建一座新廠，由於可能造成環境破壞，遂引起當地民眾之抗爭，在取得土地與建設過程均將受到阻撓，此時很可能公司必須舉行各種公聽會，或為某                                                         14. 劉渝生，公司法總則，頁 20，一版，2009 年 6 月。曾宛如，英國公司法上投資人資訊取得權之分析，公司管理與資本市場法制專論（一），頁 200，二版，2007 年 10 月。 16 See Disclosure as a Legislative Device, in Harvard L.R., Vol.76, No. 6, at 1273 (1963). 9 15.

(23) 些資訊之公開方能取得民眾之信賴，對公司行為更符合相關法令之規定將產生一定之改進。17而告知效力係指接收資訊之人即可以依公司所公開之資訊進行評估，不必改變公司未來的行為或訴諸法律，即可保護其個人之利益，決定轉讓持股與否。18 因此，基於公開公司資訊對於資本市場具有正面之功能，以及因應外部人或利害關係人對於公司資訊之需求，確實有必要將公司之財務、業務、人事等資訊公告周知，由與公司有利害關係之人，根據公司所揭露之資訊進行分析與解讀，以自己的力量自我保護與進行投資。而公司資訊之公開最重要的是取得機制之設計、所欲達成之效果、可. 政治大. 能產生之結果，以及現存之替代方案。19我國對於公司資訊之一般公開，. 立. 係採取登記制度，由國家公權力介入，規範資訊公開之格式與內容，提供. ‧ 國. 學. 公司資訊交流平台之方式，並於公司法中規範相關登記事項與法律效果。惟，縱然資訊公開具有種種之優點，但若因採行制度設計上支出成本過. ‧. 高，不符合成本效益，反而可能導致整體社會成本之上昇，故有必要回過頭思考，是否有必要由公權力介入公司資訊之公開制度。. n. Ch. er. io. al. sit. y. Nat 第二項公權力介入之必然與否. i Un. v. engchi 公司從過去東印度公司之特許主義，走過核准主義，到準則主義甚或放任主義，可發現政府對公司組織之介入控制已慢慢隨著時代的推進而減弱。從商業登記制度之形成可發現，從古羅馬時代、中世紀行會之商人登記簿，到德國與英國之登記制度法制化，亦可發現公司登記與公權力有著密不可分之關係。到現在採取公司登記制度之台灣、日本、英國與德國等，似乎都無法完全脫離公權力之規制。因此，本文於此節欲對公權力與公司資訊公開之關連性為探討。.                                                         17 18 19. . 曾宛如，證券交易法原理，頁 32，2006 年。 See Disclosure as a Legislative Device, in Harvard L.R., Vol.76, No. 6, at 1274 (1963). See Id., at 1292. 10 .

(24) 公司資訊之原始來源有二：一為公司；二為董事。20但由於公司組織之特性導致資訊的不透明，以及身為公司經營者之董事，有時會將自己之利益至於公司之前，蓄意不公開某些資訊，造成公司經營者與外部人之資訊不對稱之問題。而現行法中對於公司資訊的公開可分為特別公開與一般公開。前者係指於證券交易法規中，強制公司定期編製財務報表，並揭露董監事持股狀態及重大消息等，主要在於提供投資大眾公司的財務性與業務資訊。後者則係揭露公司基本之組織性資訊，如公司設立與否、公司名稱、資本額、董監事與經理人之登記制度。兩者所要求揭露資訊之內容、正確性或品質上，均有一定程度之落差，但本質上均為公權力介入，強制公開公司資訊之規範，因此本文在討論公權力與登記制度之連結上，就證. 政治大. 券法規中強制公司公開資訊之理論仍有值得借鏡之處。. 立. 應否以公權力要求公司公開資訊，芝加哥大學的 Frank H. Easterbrook. ‧ 國. 學. 及 Daniel R. Fischel 教授，與哥倫比亞大學 John C. Coffee 教授，對於當時美國的 1933 年證券法（Securities Act of 1933）與 1934 年證券交易法. ‧. （Securities Exchange Act of 1934）要求公司於發行證券時，以及發行後定. y. Nat. 期揭露公司資訊之強制公開適宜性有詳盡的論述。有兩個原因導致證券市. io. sit. 場上資訊質量之不足：一為資訊具有公共財（public good）之特性；二為. a. er. 資訊之第三人效果（third-party effect）。前者係指，資訊於耗盡前即會被使. n. v l 用，一旦資訊反映於股價上，資訊的價值即不復存在，且資訊的作成者無 ni Ch. U. engchi 法排除他人自該資訊獲有利益，因此當資訊之作成者無法獲得該資訊之所有利益，將導致其不提供足夠之訊息。21後者則是指，一家公司的資訊可. 能與他公司有關，一旦公司揭露資訊，可能導致競爭對手知悉同業機密，當搭便車的人不需支出搜尋成本或使用對價，即可取得對手公司之資訊或比較性資料（comparative data），此種特性也會導致沒有公司願意主動率先公開自己之資訊。22 一、自發性揭露公司資訊理論                                                         20. 曾宛如，英國公司法上投資人資訊取得權之分析，公司管理與資本市場法制專論（一），頁 203、 244，二版，2007 年 10 月。 21 See Frank H. Easterbrook and Daniel R. Fischel, Mandatory Disclosure and the Protection of Investors, 70 Va. L. Rev., at 681 (1984). 22 See Id., at 697. 11 .

(25) Frank H. Easterbrook 及 Daniel R. Fischel 兩位教授主張公司自發性的揭露（self-induced disclosure）即足以解決市場資訊不對稱之問題，倘公司欲進行一個很棒的計畫，必須向大眾籌資時，公司必會向大眾說明該公司有何過人之處，並自行斟酌該資訊公開到什麼樣的程度是最理想的。再者，一旦公司開始公開資訊，縱然是對公司不利的消息也必須對投資人為一定之說明，因為投資人對一向公開資訊之公司的沈默，總是假設最壞的情況。而且公司多採股票選擇權或報酬獎勵機制，促使經營者與公司有著休戚與共之關係，加上經營者大多為於此行業長久生存之人（ repeat players），為了維持其於市場中之信譽，多會選擇揭露正確之資訊。雖經營者仍有可能賭上信譽，從事詐欺行為大賺一筆，這時候則有賴市場上運作. 治政大開資訊之品質，提供投資人實質之保障。立. 良好的查核與認證機制（verification and certification devices），擔保公司公. ‧ 國. 學. 雖然公司自發性的揭露有一定之界限，例如公司將僅提供粗略（rough）之資訊、查核與認證之成本過高，以及資訊揭露之平台、內容與格式之標. ‧. 準化有一定之困難，但仍不應忽視自由市場之力量，有效率的市場自然會. al. iv n C 教授認為應採強制公開之理由以及回應兩位力主市場 hengchi U 24 n. John C. Coffee. er. io. 二、強制揭露資訊理論. sit. y. Nat. 運作出一個良好的解決方式，而不應貿然採行以強制力介入之方式。23. 自由之兩位教授之看法：. 首先，由於資訊具有公共財之特性，發行證券公司所提供之資訊無法好好地被查核，還得無效率地從非證券發行公司之來源尋找資訊，導致證券研究之不足。因此強制揭露制度可視為是藉由補助資訊搜尋以及正確性測試成本之節省成本策略，不僅可促進資本市場的分配效率，也走向更具生產效能之經濟。.                                                         23. See Id., at 683-7. See John C. Coffee, Marker Failure and the Economic Case for a Mandatory Disclosure System, 70 Va. L. Rev., at 722-3(1984). 12 24.

(26) 其二，沒有強制揭露機制將存在著更嚴重之無效率。因為證券市場本質上是一個 zero-sum game，一方之得利係來自於另一方之受損，交易利益並不會創造額外的資源，然而搜尋與查核資訊卻實在地消耗了許多資源。而資訊集體化可以降低投資人為追求交易利益，作成重複資料之額外支出，錯置經濟資源所產生之社會浪費。25 再者，自發性資訊公開理論之適用性相當有限，不僅忽略了公司控制權交易之重要性，對於股東與經營者利益一致之想法也過於樂觀。事實上，縱然可以透過約定、報酬或促使經營者持有公司股份，將經營者自身利益等同於最大化公司股價，但只要經營者能透過內線交易或發動槓桿併購（Leveraged Buyout, LBO）方式，以較低之價格取得公司所權之利害關. 政治大. 係存在，經營者仍然有誘因放出錯誤之公司訊息。而且縱使經營者為此行. 立. 業長久生存之人，倘面臨到股價滑落，公司處於可能遭敵意併購之工作危. ‧ 國. 學. 機時，經營者哪還有餘裕去思考長遠的事情，仍會以儘量壓下負面消息之發佈來處理眼前的危機。26. ‧. 最後，縱使在有效率市場中，多樣化股票的投資組合並非難事，但由. y. Nat. sit. 於大部份的理性投資人並沒有多樣化他們的「證券投資組合」，他們真正. er. io. 的目的在於多樣化地持有不動產、保險、股票選擇權、遞延報酬或私人營. n. al 業之「投資組合」。27因此，理性投資人真正的需求在於取得基本財務性以 iv n. C. hengchi U 及業務範圍（line-in business）之資訊，以權衡風險並優化其手中投資組合，而取得這些資訊最好的方式就是透過強制揭露。從前述可知，由公權力介入公司資訊公開確實其來有自，除了資訊的公共財特性與第三人效力外，經營者本身利害關係之考量也導致公司自發性揭露資訊之誘因不足，加上非政府力量介入無法達成規格化與標準化的資訊公開內容。簡言之，倘若僅寄託於公司自發性的資訊揭露，無以確保資訊的質與量，因此，就集合性地對特定資訊的公開要求，由政府建立平台與制訂一定之規則執行，會較投資人個別公開、查詢或蒐集資訊來的符                                                         25 26 27. See Id., at 733. See Id., at 743. See Id., at 749. 13 . .

(27) 合成本效益。. 第三項. 資訊公開與公司登記制度. 第一款. 公司法中資訊公開之規範. 公開公司資訊之方式有很多種，如個別通知、登報、登廣告、公告於政府公報或公司之網站等等，而選擇公開之方式須考量資訊公開之對象、公開成本與公開所達效益，舉例言之，A 公司成立三十年，均由甲擔任 A 公司董事長對外代表 A 公司，當 A 公司被 B 公司百分之百收購後，改由 B. 政治大. 公司所指派之乙擔任 A 公司董事長時，應如何避免甲利用其三十年來所形. 立. 成其為 A 公司有代表權人之外觀，導致 A 公司之唯一股東 B 公司受有損. ‧ 國. 學. 害，B 公司可於入主 A 公司改選董事長時即一一通知既有客戶，甲不再是 A 公司代表權人，惟通知對象除了既有客戶以外，實難以及於所有可能與. ‧. 公司為交易之人，且花費高成本通知與防止甲可能無權代表 A 公司之造成之損害兩相權衡下，似不符合成本效益。如由 A 公司公告此資訊於 A 公司. y. Nat. sit. 網站上，不僅節省成本，亦具有公眾可自由查詢得知之便利，惟倘商業往. er. io. 來習慣若尚未形成普遍架設公司網站並據此交流資訊之共識，則大眾自不. n. al 會利用此一方式取得公司之資訊，公示之效益亦有疑問。 iv Ch. n engchi U. 如前所述，外部人對公司資訊確實有所需求，公開公司資訊也具有一定正面之功能，而由公權力介入強制公司資訊之公開似有其必要，我國公司法中除公司登記制度外，股份有限公司公司股東、債權人與其他公司外部人，取得公司資訊之方式規範如下：一、股東股東取得公司之資訊最方便之方式即為參與公司之經營，惟因股份有限公司制度之設計乃在於集結大眾游資交由專業經營，從事風險較高之事業，因此股東不一定有能力或有意願參與經營，則未參與公司經營之股東取得公司資訊則仰賴於與公司特約，或由法律介入要求公司公開資訊。而 14 .

(28) 我國公司法中之章程並未規範股東在何種情形下可向公司要求資訊，因此，股份有限公司一般股東之資訊取得主要仰賴公司法。28：（一）承認會計表冊： 1. §20Ⅰ：公司每屆會計年度終了，應將營業報告書、財務報表及盈餘分派或虧損撥補之議案，提請股東常會承認。 2. §230：董事會應將造具之各項表冊提出於股東常會請求承認，經承認後，董事會應將財務報表、盈餘分派或虧損撥補之決議分發各股東。（二）發起人之報告義務：§145 募集設立公司之發起人應將公司章程、股東名簿、已發行之股份總數、以現金以外之財產抵繳股款者，. 治政大股數、應歸公司負擔之設立費用及發起人得受報酬、董事、監察立人名單報告於創立會。（三）股東會決議通知與議事錄之分發. 學. ‧ 國. 其姓名及其財產之種類、數量、價格或估價之標準及公司核給之. 1. §183：股東會會議主席應作成股東會議事錄並分發各股東。. ‧. 2. §240：公司經股東會特別決議，將應分派股息及紅利之全部或一. sit. y. Nat. 部，以發行新股方式為之，董事會應即分別通知各股東，或記載. io. a. n. （四）查閱與抄錄權. er. 於股東名簿之質權人；其發行無記名股票者，並應公告之。. v. l C 1. §210：董事會應將章程及歷屆股東會議事錄、財務報表備置本公 ni. hengchi U. 司，並將股東名簿及公司債存根簿備置於本公司或股務代理機構，股東得檢具利害關係證明文件，指定範圍，隨時請求查閱或抄錄。 2. §229：董事會應於股東常會開會十日前，將造具之表冊與監察人之報告書，備置於本公司，股東得隨時查閱，並得偕同其所委託之律師或會計師查閱。（五）查核與檢查權： 1. §184：股東會得查核董事會造具表冊與監察人報告之權，且股東會得選任檢查人進行查核。                                                         28. 曾宛如，英國公司法上投資人資訊取得權之分析，公司管理與資本市場法制專論（一），頁 206，二版。 15 .

(29) 2. §245：繼續一年以上，持有已發行股份總數百分之三以上之股東，得聲請法院選派檢查人，檢查公司業務帳目及財產情形。（六）董事報告義務： 1. §211Ⅰ公司虧損達實收資本額二分之一時，董事應即召集股東會報告 2. §246Ⅰ經董事會決議募集公司債時，須將募集公司債之原因及有關事項報告股東會 3. §318：公司合併後，存續公司之董事會，於完成催告債權人程序後，其因合併而有股份合併者，應於股份合併生效後；其不適於合併者，應於該股份為處分後，應即召集合併後之股東會，為合. 政治大. 併事項之報告。. 立. 學. ‧ 國. 二、債權人. （一）查閱與抄錄權. ‧. 1. §210Ⅱ：董事會應將章程及歷屆股東會議事錄、財務報表備置本公司，並將股東名簿及公司債存根簿備置於本公司或股務代理機. y. Nat. sit. 構，公司債權人得檢具利害關係證明文件，指定範圍，隨時請求. er. io. 查閱或抄錄。. n. al 2. §230Ⅲ：董事會應將造具之各項表冊提出於股東常會請求承認， iv n. C. hengchi U 經承認後，董事會應將財務報表、盈餘分派或虧損撥補之決議分發各股東，此表冊及決議公司債權人得要求給予或抄錄。. （二）公司債權人於公司清算或重整時之權限 1. §300：重整債權人得出席公司重整時所召開之關係人會議，並聽取關於公司業務與財務狀況之報告。 2. §344：清算人應造具公司業務及財產狀況之調查書、資產負債表及財產目錄，提交債權人會議，並就清算實行之方針與預定事項，陳述其意見。三、公司外部人（潛在投資人或交易對象）：無. 16 .

(30) 公司法中之一般公開主要是以公司登記制度作為現行公司法制公開公司資訊之方式，目的在於由政府作為資訊交流平台，讓公司可簡單便利將公司之資訊登載於主管機關登記簿，並公開部份資訊於網站上，公眾可據此取得公司之資訊。依據公司法之規範，公司債權人除享有與股東相同之§210Ⅱ與§230Ⅲ查閱權，以及公司陷於重整或清算時之例外情形下有取得公司資訊之機會外，實際上與一般公司外部人無異，如公司並未主動提供，或另外支出搜尋成本，則亦僅能取得公司向主管機關設立登記及其後變更登記之資訊。. 第二款. 公司登記制度事項. 政治大我國公司法採行公司登記制度，係指公司依公司法所定程序，將公司立. 營業、資產狀況及應行登記之法定事項，申請主管機關審核或備案，由主. ‧ 國. 學. 管機關登載於其所設置之登記簿，公示大眾，以備公眾閱覽抄錄，並為確定公司取得法人人格之證明。29登記之事項有涉及公司之基本事項者，如. ‧. 公司之設立、解散與合併；章程之訂立或變更；增、減資等。亦有涉執行. sit. y. Nat. 業務事項者，如公司執行業務機關、執行業務的方式、執行業務範圍等限. er. io. 制。公司法要求公司須向主管機關為設立登記始產生法人格，此係由於公. n. 司股東除就其出資額負有繳足股款之義務外，對公司所負之債務不負責 a. l. iv. Ch 任，公司債權人除以契約設有抵押權外，其債權之清償則仰賴公司全部之 Un engchi. 資產，因此公司之資本額以及其後之增、減資均須向主管機關為登記。此外，公司之代表機關以及業務執行機關仍須由自然人形成意思與執行，公司之董事、監察人、董事長、經理人等，均須依法向主管機關為登記，依公司法第 393 條第 3 項公司名稱、所營事業、公司所在地、執行業務或代表公司之股東、董事、監察人姓名及持股、經理人姓名、資本總額或實收資本額公告於主管機關網站30。. 第三款. 公司登記制度之功能.                                                         29 30. . 黃川口，公司法論，頁 632，一版，1982 年。 http://gcis.nat.gov.tw/index.j sp 全國商工行政服務入口網。 17 .