論遞延性商品（服務）契約之相關法律問題

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(1)國立政治大學法律學系碩士學位論文. 論遞延性商品（服務）契約之相關法律問題政治. 大. 立. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i n U. v. 指導教授：許政賢博士研究生：楊凱婷撰. 中華民國 106 年 7 月.

(2) 摘要隨著社會經濟發展，人們交易之型態日新月異，繼續性之消費型態廣為盛行，從而產生不少消費糾紛。在繼續性消費型態中，本文將討論「遞延性商品（服務）契約」之諸多法律問題，蓋因其並非法有明文規定之契約類型，故在面對契約之終止、雙方權利義務關係之判定上，有深入研究之必要。首先，本文擬自「遞延性商品（服務）契約」之定義出發，探討其契約類型及特色，再就該契約與一般繼續性契約之不同處加以論述。其次，就契約中雙方當事人之關係，再細分企業經營者、消費者兩方面之權利義務關係加以闡述。而在第三人介入契約之「抗辯. 政治大性原則間之衡平；又因「繼續性契約之終止」，法無明文，在實務及學說上將如立. 延伸」的問題中，應如何維護消費者之權益，以達到與契約自由原則、債之相對. ‧ 國. 學. 何操作，有進一步探究之必要。同時，有鑑於遞延性商品（服務）契約之「預付性質」，將產生商品預付費用之風險，本文亦就該風險之管制方法作一說明。另. ‧. 一方面，透過「短期補習班補習服務契約」之爭議，更加具體說明實務上所遭遇. sit. y. Nat. 之困難，以及現行行政措施是如何加以應對。最後，透過日本法之借鏡，給予我. al. n. 道。. er. io. 國立法上、論理上之參考及反思，期許我國能更深入問題之核心，並尋求解決之. Ch. engchi. i n U. v. 關鍵詞：遞延性商品（服務）契約、會員制、繼續性契約、抗辯延伸、繼續性契約之終止、類推適用、短期補習班. I.

(3) 謝辭就讀研究所的三年時光，加上就讀大學的四年光陰，我隻身一人前往台北讀書，已經過了七年。歲月是這樣倏忽即逝，我卻在一道又一道的關卡、一個又一個的任務中，狂奔疾走，忘記分秒的流失。數不清的南北來回，從一開始的思鄉難耐，到後來的近鄉情怯，大多時候忽略自己心境上的轉折，遺忘自己的敏感與不敏感。這些歲月，感激的人不計其數，有時候只是窩心的隻字片語，卻大大鼓勵我朝目標前進；有時候只是無聲的陪伴，卻讓我在做決定時能毫不猶豫；有時候是無盡的愛與包容，讓我在壓力中仍能泰然處之。. 政治大. 能順利完成碩士論文，受到許多人的恩惠及幫助，我會時時刻刻銘記在心，. 立. 感戴不忘。. ‧ 國. 學. 首先，我要感謝我的指導老師，許政賢老師，在教學課業繁忙之餘，仍撥冗指導我的論文，細心、專業地指出論文的不足之處，讓我獲益匪淺。此外，許老. ‧. 師也是我生涯上的恩師，在面臨人生的抉擇時，總是能自與老師的談話中，得到. sit. y. Nat. 充滿智慧的建言，幫助我脫離決斷上的瓶頸。. al. er. io. 其次，感謝口試委員陳洸岳老師與向明恩老師，不僅欣然答應擔任碩論的口. v. n. 試委員，並費心、耗時地閱覽學生的論文，給予我許多具體的建議，使我能在議. Ch. engchi. 題的思考上，更進一步，有更為廣闊的視野。. i n U. 再者，我要感謝政大民法組碩三的大家，宜愔、子絜、瑜玲、宜欣、怡真、易儒、耀鴻、博鈞、羿樺、冠儀、晉宏，能一起修習三年的課程、陪伴彼此成長，一起向目標邁進。特別感謝宜愔，在碩論口試時，與我一起練習簡報，傾聽我的煩惱、協助我查詢資料，給予我一劑強心針；感謝子絜，在口試的前一天，願意收留我，並熱情的接納我，讓我緊繃的心得以舒緩；感謝瑜玲，提醒我口試的相關期限，並提供我服裝上的建議；感謝宜欣，在日文法條的翻譯上，幫助我能更了解語句的構成；感謝耀鴻，不僅熱心告訴我日文文獻的查找方法，也常常給予我和宜愔支持與鼓勵。也謝謝其他幫我加油、打氣的好友們，你們的一句鼓勵， II.

(4) 都是我繼續撰寫論文的動力。最後，我要感謝我的父母，總是全心全意地照顧我、支持我，辛苦地扶養我長大，給予我家庭的溫暖及無盡的關懷，讓我能專心致志、心無旁鶩的準備學業與考試。感謝我的弟弟，總是陪伴我聊天，適時幫我抒發心中的壓力。感謝維綱，總是無條件支持我、包容我，讓我在面對壓力時，總是能泰然處之。在未來的日子，希望自己能不斷學習、不斷接觸各種議題，以這本碩士論文為起點，而能進一步在法律領域上有所貢獻，並以己身所學，對這個社會略盡棉薄之力。. 政治大. 謹以此本論文，獻給所有我最愛的人。. 立. 楊凱婷. ‧ 國. 學. 2017.8.4 於溫暖的家中. ‧. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. III. i n U. v.

(5) 目錄第一章緒論 ........................................................................................................................... 1 第一節. 研究動機 ............................................................................................................................ 1. 第二節. 研究目的 ............................................................................................................................ 1. 第三節. 文獻回顧 ............................................................................................................................ 2. 第四節. 研究範圍與方法 ................................................................................................................. 5. 遞延性商品（服務）契約之法律性質 ............................................................ 7. 第二章第一節. 政治大. 繼續性契約 ........................................................................................................................ 7. 立. 繼續性契約之定義與特色.................................................................................................. 7. 第二項. 繼續性契約之形成原因 ..................................................................................................... 8. 第三項. 繼續性供給契約 ................................................................................................................. 9. ‧ 國. 學. 第一項. 繼續性供給契約之定義 ................................................................................................. 9. 第二款. 繼續性供給契約之效力 ............................................................................................... 11. 第四項. ‧. 第一款. 繼續性契約之終止 ........................................................................................................... 13. Nat. 行使終止權之限制 ....................................................................................................... 14. 第二款. 終止權應如何行使 ....................................................................................................... 17. sit. al. er. io. 遞延性商品（服務）契約之範圍界定.......................................................................... 18. n. 第二節. y. 第一款. 第一項. Ch. i n U. v. 遞延性商品（服務）之定義 ........................................................................................ 18. engchi. 第一款. 禮券、現金儲值卡及電子票證等 ............................................................................... 19. 第二款. 會員制服務................................................................................................................... 20. 第二項. 遞延性商品（服務）之契約定性 ................................................................................ 23. 第一款. 契約特徵及發生原因 ................................................................................................... 23. 第二款. 契約之定性................................................................................................................... 25. 第三節. 第三章第一節. 小結 .................................................................................................................................. 27. 遞延性商品（服務）契約當事人之權利義務 ............................................ 28 業者之義務 ...................................................................................................................... 28. 第一項資訊揭露義務 ..................................................................................................................... 28 第二項定型化契約之審閱期間 ..................................................................................................... 32. IV.

(6) 第二節. 消費者之權利義務 ........................................................................................................... 41. 第一項. 同時履行抗辯權 ............................................................................................................ 41. 第二項. 第三人介入契約關係與抗辯延伸 ................................................................................ 43. 第一款. 契約之三方關係........................................................................................................... 43. 第二款. 抗辯延伸之文獻回顧 ................................................................................................... 44. 第三款. 我國實務對於「抗辯延伸」之看法 ........................................................................... 49. 第四款. 我國現行處理機制與現狀分析 ................................................................................... 54. 第五款. 抗辯延伸之論理基礎 ................................................................................................... 63. 第六款. 抗辯延伸權之內涵 ....................................................................................................... 65. 第三節. 契約之終止 ...................................................................................................................... 66. 第一項. 契約自由與契約嚴守原則................................................................................................ 66. 第二項. 遞延性商品（服務）契約之終止.................................................................................... 70. 第三項. 實務上之態度及其法理根據............................................................................................ 77. 第四項. 類推適用之運用 ............................................................................................................... 85. 第五項. 契約終止後預付費用之返還.......................................................................................... 101. ‧ 國. 學. 第四節. 立. 政治大. 商品預付費用之風險 ..................................................................................................... 103 履約保證機制 ................................................................................................................. 103. 第二項. 由金融機構提供履約保證.............................................................................................. 106. 第三項. 信託專戶 ......................................................................................................................... 107. 第四項. 同業連帶保證型態 ......................................................................................................... 108. 第五項. 商品預付費用風險之控管.............................................................................................. 109. al. er. io. sit. y. Nat. 小結 ................................................................................................................................ 110. n. 第五節. ‧. 第一項. Ch. engchi. i n U. v. 第四章. 實務爭議問題與分析－以短期補習班為例 .............................................. 112. 第一節. 短期補習班補習服務契約........................................................................................... 112. 第一項應記載及不得記載事項 ................................................................................................... 113 第二項補習及進修教育法 ........................................................................................................... 113 第二節. 「終身學習」之定型化契約條款 .................................................................................. 116. 第三節. 基礎課程與贈與課程 ..................................................................................................... 121. 第一項補習班之主給付義務範圍................................................................................................ 122 第二項現行解決機制 ................................................................................................................... 123 第四節. 案例分析與檢討 ............................................................................................................. 125. 第一項. 學承電腦、威爾斯美語、Tutorwell 倒閉案 ............................................................... 125. 第二項. 實務案例 ......................................................................................................................... 127 V.

(7) 第一款學承電腦 ...................................................................................................................... 127 第二款威爾斯美語................................................................................................................... 129 第三款修業期間之爭議........................................................................................................... 134 第四款任意終止權之賦予 ....................................................................................................... 135 第五款小結 .............................................................................................................................. 136 第三項. 行政機關之應對方式 ..................................................................................................... 137. 第四項分析與檢討 ....................................................................................................................... 139 第一款抗辯延伸 ...................................................................................................................... 139 第二款終身學習條款............................................................................................................... 141 第三款任意終止權................................................................................................................... 141. 第五章日本法之借鏡..................................................................................................... 143. 政治大. 第一節特別商交易法 .................................................................................................................. 144 第一項猶豫期間 ........................................................................................................................... 145. 立. 第二項中途解約權 ....................................................................................................................... 147. ‧ 國. 學. 第三項撤銷權 ............................................................................................................................... 149 第四項財務內容之開示義務 ....................................................................................................... 150. ‧. 第二節分期付款買賣法 ............................................................................................................... 150. y. sit. n. al. er. 結論 .................................................................................................................... 158. io. 第六章. Nat. 第三節對我國法之省思 ............................................................................................................... 152. Ch. i n U. v. 參考文獻............................................................................................................................. 161. engchi. 附件 ..................................................................................................................................... 166 附件一：遞延（預付）型商品或服務無法提供時之消費性貸款處理機制 ................................. 166 附件二：遞延（預付）型商品或服務無法提供時之消費性貸款處理機制聲明書...................... 168 附件三：短期補習班補習服務契約書應記載及不得記載事項 .................................................... 170 附件四：短期補習班補習服務契約書範本 .................................................................................. 175 附件五：健身中心定型化契約應記載及不得記載事項 ............................................................... 182 附件六：學承電腦、威爾斯美語及微爾科技消費爭議案 Q&A（臺北市政府法制局） ............... 188. VI.

(8) 第一章緒論第一節. 研究動機. 有鑑於近代經濟蓬勃發展，人們消費之習慣及締結契約之類型日新月異，企業經營者為了刺激買氣，產生了使消費者預付價金，再由業者分次給付商品或服務的消費模式，不但使消費者獲得價格優惠，企業經營者亦可達到短期融資的目的1。最常見的案例包括健身房、補習班或美容保養等相關契約，均需由消費者先行給付年費或一定期間之學費，再分次受商品或服務之給付。然此種消費模. 政治大. 式，因民法典並未明文規範，業者與消費者如產生消費糾紛，並未有一妥善且確. 立. 定的處理機制。. ‧ 國. 學. 對於此種消費模式，有稱為「遞延性商品（服務）」者，亦有稱為「預付性商品（服務）者」，惟對於其定義，抑或如何與禮券、儲值卡等預付式商品作區. ‧. 分，並未有一明確之判準，此為問題之一；又，此種契約類型，牽涉當事人間的. sit. y. Nat. 信賴關係，則於信賴關係破壞之際，是否應賦予消費者有一任意終止的權利？如. al. er. io. 承認消費者有任意終止權，應如何終止？再者，因消費者往往須預先支付一筆為. v. n. 數不小之金額，故常透過分期付款、信用卡或消費借貸之方式支付款項，則當企. Ch. engchi. i n U. 業經營者於契約存續中，發生倒閉或歇業情事時，消費者是否仍應繼續支付後續剩餘款項？綜觀近年來相關之消費爭議層出不窮，本文認有探究於此契約類型中發生之相關法律爭議之必要，故以此作為撰寫本文之動機。. 第二節. 研究目的. 本論文之研究目的，在於探究遞延性商品（服務）契約之特殊性，此種因. 1. 台中市政府法制局，購買預付型交易及遞延性商品或服務【先交錢後接受（包括分期接受）商品、服務】時，應該注意哪些事項？ http://www.consume.taichung.gov.tw/ct.asp?xItem=68512&ctNode=6681&mp=122020，台中市政府消費者保護園地，最後瀏覽日期：105 年 4 月 18 日。 1.

(9) 經濟發達所生之交易型態，具有繼續性、長期性之特色，且看重當事人間之信賴關係，則在此種契約類型間，契約自由原則以及契約資訊較為弱勢一方之保障，應如何取得平衡，乃為本文希冀探討之問題。再者，在法無明文規定下，面對層出不窮之遞延性商品（服務）契約之消費糾紛，行政上及實務上係如何處理該項爭議？是否有立法明文規範之必要？又，在討論如何解決問題之同時，是否有其他預防之方法，使消費者預先支付龐大之價金時，能不承擔企業經營者倒閉之風險，例如提供商品或服務之履約保證、抑或透過同業互保，以達成消費者安心消費之目的？. 政治大不同於我國之規定，以及日本法上係如何建構消費者之契約終止權，其法理基礎立. 除了針對現行法律及法院實務運作下之探討，本文亦擬參考日本法上是否有. 第三節. 學. ‧ 國. 為何，作為我國立法政策上之借鏡。. 文獻回顧. ‧. 有關於繼續性契約之相關法律問題，歷年來學者已投入大量之心力在先，. sit. y. Nat. 筆者多受啟發，且自其中獲得豐碩的理論及知識。本文僅就所閱讀之相關文獻，. al. er. io. 整理與本文相關之重要法律問題，回顧如下，然因筆者才疏學淺、研究能力尚未. v. n. 深耕，僅以有限時間內所閱讀之著作為說明，如有遺漏，尚祈見諒。. Ch. engchi. i n U. 首先，就繼續性契約之部分，在書籍及專書論文中，學者於撰寫債法相關之書籍時，多有提及，是為法律傳統上的重要概念。例如學者王澤鑑所著之《債法原理（一）：基本理論債之發生》2；學者史尚寬所著之《債法總論》3；學者林誠二所著之《民法債編各論（上）》4；學者邱聰智所著之《新訂債法各論（上）》5、《債法各論（中冊）》6；學者姚志明所著之《契約法總論》7；學者孫森焱所著之. 2 3 4 5 6 7. 王澤鑑，債法原理（一）：基本理論債之發生，1999 年 10 月增訂版，三民書局。史尚寬，債法總論，1990 年 8 月，自版。林誠二，民法債編各論（上），2007 年 3 月，修訂二版二刷，瑞興圖書。邱聰智，新訂債法各論（上），2008 年 8 月，初版二刷，元照。邱聰智，債法各論（中冊），1995 年 10 月，初版，輔仁大學法學叢書。姚志明，契約法總論，2011 年 9 月，初版一刷，元照。 2.

(10) 8. 9. 《民法《民法債編總論（下）》；學者鄭玉波所著之《民法債編各論（上冊）》、債編總論》10等等。上述論著皆昭示繼續性契約之定義與特色，以及解釋繼續性契約之形成原因，此外，在繼續性契約之效力上，亦不同於一時性契約，而在同時履行抗辯權、債權讓與、契約之終止上有不同之規範。其次，在第三人介入契約之延伸抗辯議題上，亦多有學者深入研究，並提出相當精闢之見解。學者楊淑文於《2002 年德國債法關於消費借貸契約之修正與我國相關規定之比較研究》11一文中，就德國債法上關於「結合契約」及「經濟上一體性」之概念，為相當完整之介紹及闡析，其並認為德國民法第 358 條及第. 政治大法無規定之困境時，仍可援引誠信原則，使消費者得對貸與人拒絕清償。而學者立. 359 條之規定，僅係將德國實務長久以來確定之見解予以明文化，故我國在面臨. 陳洸岳亦在《信用卡交易中之抗辯的接續》12中，著墨於以信用卡交易時，抗辯. ‧ 國. 學. 接續問題之探討，並詳盡介紹日本法、德國法與美國法之相關制度，並得知各國. ‧. 雖在解決過程中稍有差異，然均認為「授信人與商品或服務供給人在經濟上存在. y. Nat. 一體性」，嗣後透過立法確立規制之方法，將此問題一體解決。我國雖尚未有明. er. io. sit. 文法律規範，然倘於定型化契約範本中，已有相關之規定，則仍可於一定程度內明確當事人間之權益。且針對授信契約之型態，應重在消費者信用之經濟目的，. al. n. v i n 而非探究以何種方式進行，故不應就契約之類型為任何限制。 Ch engchi U. 再者，針對繼續性契約之終止問題，學者陳洸岳於《繼續性服務提供契約之. 任意終止權》13一文中，對於日本法上繼續性服務提供契約之任意終止權，作一完善之介紹，不僅就日本之立法背景有所闡述，亦針對日本法上之「特定繼續性服務提供契約」作檢討，以供我國處理相關問題之借鏡。其並認為，在此種服務. 8. 孫森焱，民法債編總論（下），2006 年，自版。鄭玉波，民法債編各論（上冊），1995 年 4 月，十六版，三民書局。 10 鄭玉波，民法債編總論，2002 年 6 月，修訂二版一刷，三民書局。 11 楊淑文，2002 年德國債法關於消費借貸契約之修正與我國相關規定之比較研究，行政院國家科學委員會專題研究計畫成果報告，2002 年。 12 陳洸岳，信用卡交易中之抗辯的接續，政大法學評論第 65 期，頁 153-220，2001 年 3 月。 13 陳洸岳，繼續性服務提供契約之任意終止權，載：黃宗樂教授六秩祝賀－財產法學篇（一），頁 369-390，2002 年 5 月，一版，學林文化。 3 9.

(11) 效果之評價難以客觀化之情形，賦與消費者得於較短時間內決定是否續約或變更契約，將可使所受損害維持在最小限度，且業者不應將其風險恣意推卸給無法進行合理判斷之消費者負擔，故可參照日本法上猶豫期間及中途解約權之規定，達到保障契約雙方權益之目的。另一方面，學者陳洸岳亦於《終止高爾夫球俱樂部 14 會員案－最高法院一百年度台上字第一六一九號民事判決評析》一文中，進一. 步認為，在「定期」繼續性契約之情形，應尊重當事人之意思自治，如無特別之約定或規定，亦無其他債務不履行之情事時，原則上不得任意終止契約；而在「不定期」契約之情形，則為避免契約永無終止之日，而認為應使當事人得隨時終止. 政治大院 100 台上 675 判決》一文中所闡釋之概念相同。立. 契約，此項區分方法，與學者向明恩於《繼續性供給契約與終止權之發生／最高 15. 又因繼續性契約並無法律上之明文規範，故為解決該契約之終止問題，往往. ‧ 國. 學. 會採用類推適用有名契約之方式。是以，有必要就「類推適用」在法學方法上之. ‧. 運用作一說明。有關法學方法論之介紹，學者亦多有深耕，筆者透過閱讀相關書. y. Nat. 籍，亦從中獲取智慧之結晶。例如學者 Arthur Kaufmann 著，而由學者劉幸義等. er. io. 17. sit. 譯之《法律哲學》16；學者 Karl Larenz 著，而由學者陳愛娥譯之《法學方法論》；學者吳從周所著之《民事法學與法學方法第一冊》18；學者黃茂榮所著之《法. al. n. v i n 學方法與現代民法》；學者楊仁壽所著之《法學方法論》等等，均詳盡闡釋類 Ch engchi U 19. 20. 推適用之特性，以及其推論之過程中，多涉及主觀之評價，而有造成不確定結果之可能。此外，在類推適用之「相似性」的判斷上，學者林更盛所撰之《從維根斯坦. 14. 陳洸岳，終止高爾夫球俱樂部會員案－最高法院一百年度台上字第一六一九號民事判決評析，月旦裁判時報第 13 期，頁 36-42，2012 年 2 月。 15 向明恩，繼續性供給契約與終止權之發生／最高院 100 台上 675 判決，台灣法學雜誌第 205 期，頁 234-238，2012 年 8 月 1 日。 16 Arthur Kaufmann 著，劉幸義等譯，法律哲學， 2001 年 5 月，初版，五南。 17 Karl Larenz 著，陳愛娥譯，法學方法論，2008 年 6 月 1 日，初版，五南。 18 吳從周，民事法學與法學方法第一冊， 2007 年 2 月，初版一刷，一品文化。 19 黃茂榮，法學方法與現代民法，2002 年 9 月，增訂四版，國立臺灣大學法學叢書（三二）。 20 楊仁壽，法學方法論，2006 年 5 月，二版一刷，三民書局。 4.

(12) 21. 的「家族相似性」反思類推適用的相似性－以鄰地通行權為例》一文中，參酌維根斯坦所謂「家族相似性」之概念，使類推適用之運用更加彈性，並在類推適用之效果上，不再侷限至須為相同處理，而仍保有「相異之事，為相異處理」之可能，使筆者在思考遞延性商品（服務）契約之類推適用的問題時，多受其啟發，並採取更彈性、開放的「相似性」判斷標準。綜上所述，學理上已將繼續性契約之特性作一完整之說明，筆者將於本文中，更進一步探討遞延性商品（服務）契約在繼續性契約中之定位，以及其與一般繼續性供給契約之相異之處。同時，在延伸抗辯權之議題上，肯定學者以誠信原則. 政治大探討延伸抗辯權之內涵。在繼續性契約終止之議題中，本文欲探討在法無明文規立之方式，將外國立法例之經濟上一體性適用於我國之相同爭議，並希冀更進一步. 學. ‧ 國. 範前，如何在債編各論之有名契約內，尋找具有「相似性」之類推適用基礎，使. 無名契約之問題可透過類推適用加以解決。對此，本文將以上述所提及之學說、. y. 研究範圍與方法. sit. Nat. 第四節. ‧. 理論為基礎，展開後續之論述。. al. er. io. 本文之研究範圍，包含遞延性商品（服務）契約之法律性質，然因其特質涵. v. n. 蓋廣泛，包括禮券、現金儲值卡、電子票證及會員制服務等等，本文限於篇幅，. Ch. engchi. i n U. 且因禮券、現金儲值卡、電子票證，其具「支付性工具」之色彩較濃，故僅就會員制服務之相關法律問題作介紹。此外，本文亦自遞延性商品（服務）契約中，企業經營者及消費者之權利義務作闡述及分析，提出學說及實務運作方式上之不同，再針對第三人介入契約之型態、消費者是否享有任意終止契約之權限作說明。惟因第三人介入契約之型態眾多，包括消費者向銀行、資融公司訂定消費借貸契約，以及使用信用卡分期付款等等，本文以有限之時間、篇幅，僅就前者之部分作較為詳盡之說明，且有鑑於信用卡交易牽涉之行政規制法規較多、以信用卡分期付款交易所牽涉之問題廣泛，故未再針對信用卡交易之部分作詳盡之介紹，僅 21. 林更盛，從維根斯坦的「家族相似性」反思類推適用的相似性－以鄰地通行權為例，東海大學法學研究第 27 期，頁 1-30，2007 年 12 月。 5.

(13) 著重於第三人契約中之「延伸抗辯權」論理基礎之闡述。另針對遞延性商品（服務）契約之特色，討論關於商品預付費用所存在之風險，本文試圖提出幾項事先預防之機制，希冀透過未來立法加以規範，以有效杜絕問題。末就近年來之實務個案爭議加以討論，本文擬以短期補習班補習服務契約為例，探討現行補習服務契約於行政、實務上之運作方式，以及可能產生之法律問題，另就補習教育法對於短期補習班補習服務契約之規制，及未來可能修法之面向，一併論述之。. 政治大碩博士論文、期刊論文、專書著作等意見，並歸納近年來實務上面對相關法律問立關於研究方法之部份，本文擬從文獻與判決整理出發，蒐集國內相關學者、. 題時之態度、看法，因遞延性商品（服務）契約之爭議數額多屬小額訴訟之範圍，. ‧ 國. 學. 故本文除最高法院、高等法院之判決結果外，將著重地方法院之判決結果加以分. ‧. 析。. y. Nat. 其次，本文亦以比較法學之方法，透過對日本法制度上之介紹，提供我國立. er. io. sit. 法政策、實務運作上之借鏡。再就實務上廣泛採用類推適用之方法，探討其於法學方法論上之論理基礎，以及消費者任意終止契約權限之建構。. n. al. Ch. engchi. 6. i n U. v.

(14) 第二章. 遞延性商品（服務）契約之法律性質. 於探討遞延性商品（服務）契約之法律性質前，本文將先於第一節的部分，討論繼續性契約之定義與特色，及其所產生之法律效力；再於第二節之部分，就本文所欲討論之遞延性商品（服務）契約，歸納其契約類型，探討其與一般繼續性契約之不同處，以及應如何適用繼續性契約所生之效力之課題，分別論述之。. 第一節第一項. 繼續性契約. 繼續性契約之定義與特色. 政治大契約。一時性契約指的係因一時之給付，契約之目的即為實現，債之關係隨之消立所謂的契約，可依是否因一次給付即行消滅，而分為一時性契約及繼續性. ‧ 國. 學. 滅的契約，其給付之方式又可分為一次給付或分期給付22；而繼續性契約，係指須在一段時間內規則地或不斷地給付，始能達成契約目的，使債之關係消滅之契. ‧. 約23，其契約特徵在於，契約實現期間中，無論定期或不定期，均持續性發生新. sit. y. Nat. 給付義務與保護義務，依此總給付之量與內容則是取決於時間的長度，在此種契. al. er. io. 約中，「時間要素」具有重大意義24，學者有稱此為「固有意義之繼續性契約25」。. v. n. 勞務性契約多為繼續性契約，例如僱傭、寄託、承攬、委任、運送、旅遊等等，. Ch. engchi. i n U. 而在財產性契約中具繼續性性質者，例如租賃契約即屬之26。因此，學理上針對是否構成繼續性契約，歸納出以下四點特色：一、單一之契約；二、定有期限或不定期限；三、係以繼續性作為或不作為為其內容；四、隨著時間之經過在契約當事人間產生新的權利義務27。繼續性契約，原則上僅有契約終止之問題，不生解除契約之問題，契約之雙方當事人行使終止權時，權利義務關係將向後失效，且本於其「繼續性」的特質， 22 23 24 25 26 27. 林誠二，同註 4，頁 43；姚志明，同註 7，頁 37。林誠二，同註 4，頁 44。向明恩，同註 15，頁 234-235。王澤鑑，同註 2，頁 145。林誠二，同註 4，頁 44。王澤鑑，同註 2，頁 146。 7.

(15) 特別重視雙方當事人之「信任關係」，故通常不得任意移轉其權利義務，其債權 28 請求權亦欠缺讓與性。. 實務上，就繼續性契約之認定，可參照臺灣臺中地方法院 99 年度訴字第 1439 號判決：「按所謂繼續性契約（或稱繼續性債之關係）者，乃指債之內容，非一次之給付可完結，而是繼續的實現……加盟契約應屬繼續性契約性質無疑。」其認為加盟契約具有繼續性之性質，而其他具繼續性質之契約，亦包括租賃契約29、勞動契約30、承攬契約31、委任契約32、保險契約33等等，皆為實務上所肯認。. 第二項. 繼續性契約之形成原因. 政治大簽訂契約時，均信賴他方當事人能忠實地依照所簽訂之契約內容履行義務，如已立. 繼續性契約之形成原因，包括雙方當事人彼此間之「信賴感」，即當事人於. ‧ 國. 學. 34 喪失信賴關係，則該契約亦無存在之必要。. 在契約型態屬於消費性契約時，許多企業經營者也以「會員制」作為建立長. ‧. 期穩定客戶群之方法之一，此種制度之出現，代表了企業經營者致力於為客戶提. sit. y. Nat. 供多樣的個性化服務，具有強烈的「針對性」及「時效性」，使消費者與企業經. n. al. er. io. 營者間之互動更加緊密，且亦會使消費者對彼此關係之繼續感到更有信心，進而 28. Ch. i n U. v. 林誠二，同註 4，頁 45。 29 臺灣臺北地方法院 104 年度簡上字第 176 號判決：「租賃契約乃繼續性契約，倘於成立後發生當事人給付遲延或給付不能時，民法雖無明文得為終止契約之規定，但為使過去之給付保持效力，避免法律關係趨於複雜，應適用民法第 254 條至第 256 條之規定，許其終止將來之契約關係，依同法第 263 條準用第 258 條規定，向他方當事人以意思表示為之（最高法院 89 年度台上字第 1904 號判決意旨參照）。」 30 臺灣臺東地方法院 105 年度東勞簡字第 1 號簡易判決：「勞動契約係繼續性契約，雇主基於企業經營需要，調整勞工之職務或變更工作場所，乃難以避免之現象……」；臺灣士林地方法院 105 年度重勞訴字第 10 號判決：「勞動契約為繼續性契約，不僅僅是勞動力與工資間單純交換，更涉及人與人互動，除雇主與勞動者外，亦會影響其他勞工。而誠實信賴關係為勞雇關係得以持續維持之重要因素，勞雇間如喪失誠實信賴關係，將使雙方無法密切合作為公司創造最高之利益。」 31 臺灣臺中地方法院 103 年度建字第 229 號判決：「承攬契約雖非固有意義上之繼續性契約，惟按我國工程採購契約範本第 9 條第 15 項、第 17 項、第 22 項等均有終止之規定，顯見工程採購契約之長時間履行亦有繼續性契約之性質。」 32 臺灣臺中地方法院 104 年度重訴字第 26 號判決：「委任契約，屬繼續性契約性質，只有終止，而無溯及既往解除契約之適用。」 33 最高法院 104 年度台上字第 2433 號判決：「按保險契約本質上屬繼續性契約，保險人須於保險期間不斷承擔危險，始得謂依債務本旨履行債務。」 34 李智強，論繼續性契約及其權益之保障，東吳大學法學院法律學系專業碩士班碩士論文，頁 8， 2009 年 7 月。 8. engchi.

(16) 35. 形成消費者面臨轉換廠商時，有可能產生轉換障礙之問題。. 第三項. 繼續性供給契約. 第一款繼續性供給契約之定義在繼續性契約的脈絡下，又以「繼續性供給契約」為學者們所熟知，並列入繼續性契約中的一種特殊類型。所謂的繼續性供給契約，係指當事人約定，一方於一定或不定期限內，繼續供給一定種類之物品或物質於他方，他方支付一定之價金之契約，供給物品之一方，是為買賣之出賣人；支付價金之另一方，則為買賣之買受人，除具有繼續給付之特性外，應解釋為特種買賣之型態之一36。此. 政治大. 種契約，雖然其個別供給及價金之支付，有時間上之劃分，但仍屬於一個契約，. 立. 與一般買賣之不同處在於，標的物分次供給或不斷供給（如自來水），而價金亦. ‧ 國. 學. 須分次給付37。反面可知，學者認為，如買受人先行支付全部之價金，而後由出賣人分次供給標的物，或先由出賣人分次供給標的物，而最後由買受人一次支付. ‧. 價金者，則不屬於繼續性供給契約之範疇38。然而，對於此種看法，亦有學者認. y. Nat. sit. 為對繼續性供給契約之定義過於嚴格，而應有討論之餘地，例如訂閱報紙一年，. n. al. er. io. 是否因付費之方式為先行支付全部報費，或約定滿一年後始收款，即認定沒有繼 39. 續性契約之適用，不無商榷餘地。. Ch. engchi. i n U. v. 學者歸納出繼續性供給契約應具有以下四個特色：一、單一的契約；二、定期或不定期；三、給付之範圍與各個供給之時間，得自始確定或依買受人的需要而決定；四、當事人自始認識非在分期履行一個數量上自始業已確定之給付40。又，針對繼續性供給契約中，「給付範圍與總額是否應自始確定」，學說上有不同看法，最常見之爭議即為「長期供應契約」與「分期交付契約」是否屬於繼 35. 李智強，同註 34，頁 8-10。邱聰智，同註 5，頁 221-222；黃立主編，此章節作者為陳洸岳，民法債編各論（上），頁 211-212， 2002 年 7 月初版一刷，元照。 37 鄭玉波，同註 9，頁 122。 38 鄭玉波，同註 9，頁 122。 39 邱聰智，同註 5，頁 222。 40 王澤鑑，同註 2，頁 146。 9 36.

(17) 續性供給契約之下位概念，前者係指契約以不定期限或至少較長期限訂立，且總給付數量於締約時無法確定，而需視日後訂購者之需求或供給者之產量決定之； 41 後者則係總給付數量可自始確定，而依當事人約定分期或遞次交付。. 然分期交付契約應為一時性契約，自始有一確定之總給付存在，僅為分期履行，申言之，其給付仍屬一時性給付，僅係以分期之方式為之42。其與通常一次給付契約的主要差別，在於排除民法第 318 條規定之適用，考量於商業交易上，有時難以一次清償，而允許債務人分期給付，有為價金分期（分期付價買賣），即價金分為若干部分定期支付的約定即為適例；除了價金外，亦有約定買賣標的. 政治大惟此僅係一部清償禁止原則之排除規定，仍不改變其為一時性契約之性質。立. 物分期給付的契約（分期交付契約），例如購買十罐奶粉，約定每個月交付一罐， 43. 然本文認為，即便係繼續性供給契約，仍有可能產生「給付範圍與總額自始. ‧ 國. 學. 確定」之情形，例如訂購一年份之報紙或牛奶等契約，其總給付數量（報紙份數、. ‧. 牛奶瓶數）已自始確定，是否仍應拘泥於給付範圍與總額是否自始確定之要件，. y. Nat. 應有疑義。蓋訂購一年份之報紙或牛奶等契約，仍具有「當事人約定，一方於一. er. io. sit. 定期限內繼續供給物品給他方，而他方支付價金」之性質，關於給付內容之質量，實繫於「時間之長短」，申言之，時間因素在繼續性契約中，不僅造成當事人間. al. n. v i n 於一定或不定期間內持續之法律關係。據此， C h ，亦會影響所提出之給付質量與數量 engchi U 本文認為，所謂之繼續性供給契約，亦可能出現「給付範圍與總額自始確定」之. 情形，此與分期交付契約之不同處在於，繼續性供給契約係以「時間之長短決定給付之質量」，而在分期交付契約中，雙方當事人已自始確定給付之質量（例如十二罐奶粉），僅係約定分期交付而已（例如分十二個月交付），性質上仍有不同。實務上，對於繼續性供給契約之認定，可參照臺灣高等法院 99 年度重上字第 602 號判決：「按繼續性供給契約，乃當事人約定一方於一定或不定之期限內，. 41 42 43. 盛鈺，繼續性債之關係，國立台灣大學法律研究所碩士論文，頁 34，1988 年。林誠二，同註 4，頁 43。王澤鑑，同註 2，頁 146-147。 10.

(18) 向他方繼續供給定量或不定量之一定種類、品質之物或服務，而由他方按一定之標準支付價金之契約。是無名之不定期繼續性供給契約，亦應同可類推適用民法相關之規定。蓋民法債編第二章『各種之債』各節所規定之契約，固可謂為有名契約，但並不能因而涵蓋所有類型之契約，本於契約自由之原則，倘當事人因自 44 由訂定而不能歸類之其他無名契約，自仍可類推適用民法相關之規定。」其認. 為繼續性供給契約雖作為無名契約，但本於契約自由原則，仍可類推適用民法相關之規定。. 第二款繼續性供給契約之效力. 政治大賣契約之規定，又因其為雙務契約，故亦應適用雙務契約之規定。惟本於其具立承前所述，繼續性供給契約作為特種買賣的態樣之一，其效力自應適用買 45. ‧ 國. 一、. 學. 有「繼續性」之特點，與一般買賣契約之效力仍有以下之不同處：同時履行抗辯權之行使. ‧. 雙務契約中，依照民法第 264 條及第 265 條之規定46，有同時履行抗辯權之. sit. y. Nat. 適用，則在繼續性供給契約中，亦應本於其雙務契約之性質而有適用之空間。然. al. er. io. 而本於其繼續性之性質，實無法如同一時性之買賣契約，得以一手交錢一手交貨，. v. n. 其同時履行抗辯權之特殊性往往表現在「前後期之對待給付」之上47。亦即，因. Ch. engchi. i n U. 繼續性供給契約中多由出賣人先行供給，再由買受人按期支付價金，則出賣人有先給付之義務，然如該期之價金，未獲得支付時，出賣人即得以此為理由，拒絕次期之支付，蓋因繼續性供給契約，係一個契約，而各時期之給付僅為全部給付之分割，如當事人一期不為履行，應認作全體契約之一部不履行，對買受人而言， 44. 採相同見解者，亦包括最高法院 103 年度台上字第 1111 號判決：「按繼續性供給契約，乃當事人約定一方於一定或不定之期限內，向他方繼續供給定量或不定量之一定種類、品質之物，而由他方按一定之標準支付價金之契約。」 45 劉春堂，民法債編各論（上），頁 163，2008 年 9 月初版三刷，三民書局。 46 民法第 264 條規定：「因契約互負債務者，於他方當事人未為對待給付前，得拒絕自己之給付。但自己有先為給付之義務者，不在此限（第一項）。他方當事人已為部分之給付時，依其情形，如拒絕自己之給付有違背誠實及信用方法者，不得拒絕自己之給付（第二項）。」民法第 265 條規定：「當事人之一方，應向他方先為給付者，如他方之財產，於訂約後顯形減少，有難為對待給付之虞時，如他方未為對待給付或提出擔保前，得拒絕自己之給付。」 47 姚志明，同註 7，頁 37。 11.

(19) 48. 亦可對每期之價金與出賣人同期之供給間，主張同時履行抗辯權。二、. 債權讓與之禁止繼續性供給契約，著重雙方當事人之信賴關係，其債之關係於財產給付方面. 具有人格性，該債權應解釋為因債之性質而不得讓與（第 294 條第 1 項第 1 款規定參照）49。三、. 契約之終止由於繼續性供給契約具有繼續性之性質，故契約雙方當事人僅得行使終止契. 約權，使契約之權利義務關係向後消滅50。惟終止權於法律上並無明文規定，則. 政治大項－繼續性契約之終止中作詳盡之介紹。立. 是否應設有行使終止權之限制，甚或應如何行使終止權，此項爭議將於以下第四. 情事變更原則之適用. 學. ‧ 國. 四、. 繼續性供給契約，因屬於長期性之法律關係，故於法律關係之存續期間，有. ‧. 產生情事變更之可能，而須調整原定之法律效果者，有情事變更原則之適用（民. y. sit. 48. Nat. 法第 227 條之 2 及民事訴訟法第 397 條規定參照）51，實務上亦有持相同看法者52。. n. al. er. io. 劉春堂，同註 45，頁 163；黃立主編，此章節作者為陳洸岳，同註 36，頁 212-213。邱聰智，同註 5，頁 223。 50 惟臺灣臺北地方法院 88 年度簡上字第 240 號判決持有不同看法，其表明「繼續性契約不得解除」乃係一謬誤之概念，以下節錄該判決內文：「解除契約係債編通則中之規定，而終止契約則係於債編各論分別明文定之，換言之，解除有一般規定，終止則僅有個別規定(附件二)，則民法之何以如此規定，乃因僅有繼續性契約始有終止規定之適用，一時性契約則無，然無論繼續性契約或一時性契約，卻均有解除契約規定之適用，此乃相關規範所在之如此安排之原意，最高法院上開判例誤以繼續性契約僅有終止規定之適用，而無解除規定之適用之論述，自法規範所在位置而論，顯無法取信於人……(四)、以法規範而言，認定繼續性契約不得解除主，亦有違誤：１、承前所述，承攬契約，乃屬繼續性契約，然於民法第四百九十四條、第五百零三條均有解除契約之相關規定，益顯見原審所謂『核其性質，不得解除契約』此見解之錯誤。２、再以保險契約而言，其亦屬繼續契約，然而保險法上卻有五十七條、六十四條等諸多有關解除契約之規定，則倘認為繼續性契約『性質上』不得解除，豈不謬哉？(五)、據上所述，實務向來認為繼續性契約不得解除之觀念，根本是一錯誤之觀念……繼續性契約由於契約內容非一次給付可完結，而是繼續的實現，隨著時間的經過，契約當事人間已有所給付，為免當事人間已履行發生之法律關係難於恢復原狀或趨於複雜，通常許其終止而不許其解除。惟此非絕對必然之理論。現行法在個別之繼續性契約，亦有得解除契約之規定，例如保險法第五十七條、第六十四條及第六十八條。」 51 劉春堂，同註 45，頁 164；邱聰智，同註 5，頁 224；林誠二，同註 4，頁 215。 52 詳見最高法院 104 年度台上字第 2433 號判決：「繼續性契約在本質上固有情事變更原則之適用，惟情事變更原則，旨在規範契約成立後，有於訂約當時不可預料之情事發生時，經由法院裁量以公平分配契約當事人間之風險及不可預見之損失（民法第二百二十七條之二第一項規定參照）。倘於契約成立時，就契約履行中有發生該當情事之可能性，而為當事人所能預料者，當事人本得自行評估風險以作為是否締約及其給付內容之考量，自不得於契約成立後，始以該原可預 12 49. Ch. engchi. i n U. v.

(20) 第四項. 繼續性契約之終止. 契約之終止，乃當事人本於終止權，使繼續的契約關係向將來消滅之一方的意思表示也，所謂的向將來消滅，係指以前因契約所生之效力並不受影響之謂，又終止應以繼續的契約關係為對象，屬於形成權之一種，分為法定終止權及約定 53 終止權。. 在探討繼續性契約終止之問題前，應先討論繼續性契約可否「解除」之疑問。一般認為，解除權所消滅的契約關係應以一時的契約關係為限，而終止權消滅的則是以繼續性的契約關係為限，因已經完成之繼續性契約，無須因嗣後有債務不. 政治大人有終止權存在者，如適用解除權之規定不但無實益，且使法律關係益趨複雜。立. 履行之情事，而使其有溯及消滅的必要；就個別的債務不履行，已明認契約當事 54. ‧ 國. 學. 據此，學理上通常認為繼續性契約僅有終止與否，而並無解除之問題。然實務上曾有部分見解明白表示，繼續性契約仍有予以解除之可能，詳見臺. ‧. 灣臺北地方法院 88 年度簡上字第 240 號判決：「繼續性契約不得解除之觀念，根. sit. y. Nat. 本是一錯誤之觀念……繼續性契約由於契約內容非一次給付可完結，而是繼續的. al. er. io. 實現，隨著時間的經過，契約當事人間已有所給付，為免當事人間已履行發生之. v. n. 法律關係難於恢復原狀或趨於複雜，通常許其終止而不許其解除。惟此非絕對必. Ch. engchi. i n U. 然之理論。現行法在個別之繼續性契約，亦有得解除契約之規定，例如保險法第五十七條、第六十四條及第六十八條。」同時，亦有實務見解與學說採相同立場，認為繼續性契約僅能終止而不能解除，以免法律關係複雜化，除此之外，並應衡量原先所提供之服務對於當事人而言是否具有一定之價值，亦即採取「價值衡量」之方式，作為終止契約是否合理之判斷標準55。詳見臺灣臺北地方法院 99 年度訴字第 1560 號判決：「惟按解除契約，係指當事人之一方，行使其本於法律或契約所定之解除權，使契約自始歸於料情事之實際發生，再依據情事變更原則，請求增加給付。」 53 鄭玉波，同註 10，頁 446-450。 54 孫森焱，同註 8，頁 809。 55 郭俊佑，繼續性供給契約消滅之效力，財產法暨經濟法第 34 期，頁 64，2013 年 6 月。 13.

(21) 消滅之一方的意思表示而言。已開始履行之繼續性契約一經合法成立，倘於中途發生當事人給付不能時，民法雖無明文得排除解除契約後回復原狀義務規定之適用，但為使過去之給付保持效力，避免法律關係趨於複雜，並兼顧當事人間之公平，倘債務人已為一部給付，而該部分之履行於債權人有利益時，債權人即不得拒絕該部之給付，當亦不得以解除之意思表示使之消滅……從而，原告所提供之服務，雖曾兩度中斷，但其餘服務對被告仍有價值，不僅尚無不能達成原合約之特別情事，且查無被告服務聲譽受損之事實，自無從肯認被告之解除權。」本文認為，繼續性契約本於契約關係持續發生之性質，以及避免法律關係之. 政治大是否合理之判斷標準，僅於法有明文規定賦與當事人有解除權時，方例外使當事立複雜化，原則上仍應以終止權加以處理，並採價值衡量之方式作為終止權之行使. 人得行使解除權，以解消繼續性契約之效力。. ‧ 國. 學. 次再就繼續性契約終止之問題，分為兩個層次分別探討。首先應先釐清於何. sit. y. Nat. 權的問題。. ‧. 種狀況下契約當事人得行使契約終止權，再討論應如何行使法無明文規定之終止. io. al. er. 第一款行使終止權之限制. v. n. 學說上有認為本於繼續性契約強烈之人格性，苟當事人間已彼此喪失信賴，. Ch. engchi. i n U. 勉強法律關係之持續，於雙方並無實益，因此，在雙方均喪失信賴關係之情形下，應承認當事人得「隨時終止契約56」。蓋繼續性債之關係，在時間上既然限定一定期間內無法解消而須繼續結合，則會過分限制當事人之活動自由，如當事人間之信賴基礎已失，或因其他特殊事由難以期望當事人繼續維持此種結合關係時，法律自應允許一方當事人終止契約57。亦有認為判斷雙方信賴關係是否喪失，應綜合考量下列因素：締約之經過、交易條件之內容與其變化過程、當事人在市場上之地位與力量關係、被終止契約者對該交易關係之依存度、取得同種商品之難易度、被終止契約者為販賣該商品 56 57. 邱聰智，同註 5，頁 223。王澤鑑，同註 2，頁 149。 14.

(22) 有無進行投資及其程度、被終止契約者擴大人員投資之經過、交易繼續年數、被終止者對擴大販賣該商品之貢獻度、被終止契約者在終止者之營業活動上所占之比重、終止契約是否在結果上對終止者造成特別利益、終止契約者有無於終止前採取適當之協商措施、業界之習慣、被終止契約者所主張之因終止契約所受之損害額等58。實務部分，針對繼續性契約於何種情況下當事人得主張契約終止權，有認為無名之不定期契約，應賦予隨時終止之權利者，如臺灣高等法院 105 年度上字第 537 號判決：「按無名之不定期繼續性供給契約，應類推適用民法相關規定，已. 政治大各依民法第 450 條第 2 項、第 478 條、第 488 條第 2 項、第 549 條第 1 項之規定，立如前述。而民法關於不定期之繼續性契約，諸如租賃、消費借貸、僱傭、委任等，. 均賦予當事人得隨時終止契約之權利為原則。蓋不定期之繼續性契約，如不賦予. ‧ 國. 學. 當事人得隨時終止契約之權利，則當事人間之契約關係將永無終止之日，尚非法. ‧. 律期待建構之社會現象。不定期之繼續性供給契約既具備不定期繼續性契約之特. 59. y. Nat. 徵，故除當事人另有特別約定外，自仍應解為契約之當事人得隨時終止契約關係. er. io. sit. 。」惟判決中多未提及「定期」之繼續性契約如何終止之問題，此乃因其既然. 訂有期限，契約關係自於期限屆滿後消滅，無契約終止之問題，可參照臺灣新北. al. n. v i n 地方法院 104 年度重訴字第 771 ，乃繼續性契約之當 C h號判決：「按契約之『終止』 engchi U 事人一方，因他方之契約不履行而行使終止權，使繼續性之契約關係向將來消滅. 之意思表示。申言之，如繼續性契約定有期限者，則該繼續性契約之效力，已因期限屆滿而消滅。據此，針對期限屆滿而消滅之繼續性契約，自毋庸另為『終止』 58. 柚木馨等編輯，『新版注釈民法（14）』，1993 年，頁 108 以下（岩城謙二執筆部分），轉引註自：黃立主編，此章節作者為陳洸岳，同註 36，頁 213。 59 與此採相同見解者，尚有臺灣新竹地方法院 99 年度小上字第 2 號判決：「按不定期之續續性契約，以得隨時終止為原則，此由民法就不定期之繼續性契約（如租賃、消費借貸、僱傭、委任、民法第 450 條第 2 項、第 478 條第 2 項、第 488 條第 2 項、第 549 條第 1 項）均定有得隨時終止之規定即知，是無名之不定期繼續性供給契約，應可類推適用民法有關不定期之續續性契約之相關之規定。此有最高法院 94 年度台上字第 1860 號判決可參。」；臺灣高等法院 102 年度重上字第 111 號判決：「按民法就不定期之繼續性契約，如租賃、消費借貸、僱傭、委任等，均以得隨時終止為原則，此由民法第 450 條第 2 項、第 478 條後段、第 488 條第 2 項、第 549 條第 1 項、第 561 條第 1 項規定至明。是無名之不定期繼續性契約，應可允許契約當事人有任意終止契約之權（最高法院 102 年度台上字第 2243 號民事判決要旨參照）。」 15.

(23) 之意思表示，乃法律體系之當然解釋。」亦有認為，應視契約性質而定，而非一律賦予當事人任意終止契約權，如臺「繼續性供給契約，得否終止，應視具灣高等法院 99 年度重上字第 602 號判決：體個案，依不同之契約性質、內容，為個別判斷，分別類推適用性質相當之有名契約規定，並非繼續性供給契約，不問契約屬性、定期或不定期，均得任意終止。」總括而言，學說上認為只要繼續性契約之雙方當事人喪失信賴關係，則契約即無存在之必要，任一方均可行使契約終止權；而實務上分為兩派說法，一是認為不定期之繼續性契約，如不賦與當事人終止契約權，則當事人間之契約關係將. 政治大項、第 549 條第 1 項均設有任意終止契約之規定，故應解為當事人享有任意終止立. 永無終止之日，且參照民法第 450 條第 2 項、第 478 條第 2 項、第 488 條第 2. 契約權；另一說法則認為，得否行使終止權，應視具體個案，依不同之契約性質、. ‧ 國. 學. 內容，為個別判斷，分別類推適用性質相當之有名契約規定，若一律賦予不定期. ‧. 之繼續性契約之當事人有任意終止權，尚非妥適。. y. Nat. 另一方面，學說上多認為，因繼續性契約之終止，法並無明文規定，故應準. er. io. sit. 用民法第 263 條之規定行使終止權60。然亦有學者整理實務上之發展，而認為已有以下之脈絡可循：對於無名繼續性供給契約之終止權的行使，應先於個案中，. al. n. v i n 區分定期或不定期之繼續性契約再為處理，在定期契約之情形，需當事人一方有 Ch engchi U 發生債務不履行（如給付遲延、給付不能或不完全給付時），他方當事人方得類. 推民法第 227 條及第 254 條至第 256 條之規定終止契約；而在不定期契約之情形，得類推適用民法繼續性有名契約之規定，賦與當事人任意終止契約之權利，如當 61. 事人已有預付價金之情事時，更加深類推適用任意終止權規定之正當性。學說並進一步提出，我國或可參照德國新民法第 314 條之規定，針對繼續性契約明文規定一般法定終止權事由，使契約當事人得基於重大事由（指考量個案雙方當事人之利益，而無法期待他方當事人履行契約關係者而言），可無須遵守終止期限 60 61. 鄭玉波，同註 9，頁 123。向明恩，同註 15，頁 238。 16.

(24) 62. 而終止契約。. 第二款終止權應如何行使對於終止權之行使方法，實務上有認為得類推適用民法第 254 條至第 256 條之規定，許其終止將來之契約關係，再依同法第 263 條準用第 258 條規定，向他方當事人以意思表示為之63；亦有認為繼續性契約之終止權，民法並無一般原則性之規定，故必須法律有特別明文規定時，始得據以行使，否則僅得行使契約解除權而不得行使終止權64，惟此項看法應認過於限縮終止權之行使，而有害當事人終止契約之自由。. 政治大有認該通知僅係便利他造可預先準備及因應，並非作為終止權行使之要件之一，立再者，針對當事人所提之終止權，是否應先「提前通知」方可行使，實務上. ‧ 國. 學. 詳見臺灣臺北地方法院 104 年度重訴字第 1338 號判決：「衡諸一般繼續性契約，雖多有提前終止契約應提前通知之約定，然若未明文約定『未提前通知，則終止. ‧. 不生效力』，則該提前通知之約定，多僅係促使欲終止契約之當事人提前通知他. sit. y. Nat. 造以便他造有所因應，若欲終止契約之當事人仍未提前通知即終止契約，並非即. n. al. er. io. 不生終止之效力。」 62. Ch. i n U. v. 向明恩，同註 15，頁 238。 63 參照最高法院 105 年度台上字第 1424 號判決：「繼續性契約，若當事人之一方發生給付遲延或給付不能時，雖無終止契約之明文規定，但對於不履行契約之債務人，債權人對於將來之給付必感不安，自得類推適用民法第二百五十四條至第二百五十六條之規定，許其終止將來之契約關係。」；臺灣臺北地方法院 104 年度簡上字第 176 號判決：「租賃契約乃繼續性契約，倘於成立後發生當事人給付遲延或給付不能時，民法雖無明文得為終止契約之規定，但為使過去之給付保持效力，避免法律關係趨於複雜，應類推適用民法第 254 條至第 256 條之規定，許其終止將來之契約關係，依同法第 263 條準用第 258 條規定，向他方當事人以意思表示為之（最高法院 89 年度台上字第 1904 號判決意旨參照）。」；臺灣臺北地方法院 105 年度訴字第 239 號判決：「按『契約除當事人為合致之意思表示外，須經債務人繼續之履行始能實現者，屬繼續性供給契約，而該契約倘於中途發生當事人給付遲延或給付不能時，民法雖無明文得為終止契約之規定，但為使過去之給付保持效力，避免法律關係趨於複雜，應類推適用民法第 254 條至第 256 條之規定，許其終止將來之契約關係，依同法第 263 條準用第 258 條規定，向他方當事人以意思表示為之』（最高法院 89 年度台上字第 1904 號判決、100 年度台上字第 675 判號決要旨參照）。」 64 參照臺灣桃園地方法院 100 年度建字第 40 號判決：「按契約之終止，乃繼續性契約之當事人一方，因他方之契約不履行而行使終止權，使繼續性之契約關係向將來消滅之意思表示，而就契約之終止權，民法並無一般原則性之規定，必須法律有特別明文規定時，始得據以行使。有關民法債編承攬規定，除第 511 條有定作人之意定終止權及第 512 條第 1 項法定終止權外，承攬人就承攬契約僅有契約解除權，並無終止權，此觀民法第 514 條第 2 項之規定自明，最高法院 100 年度台上字第 1632 號判決意旨參照。」 17. engchi.

(25) 第二節. 遞延性商品（服務）契約之範圍界定. 承前所述，繼續性契約涵括各式契約類型，包括勞務性契約及財產契約，以下將就遞延性商品（服務）之契約類型作介紹，討論其內涵所指為何，是否屬於繼續性契約中特殊契約類型之一種，以及本文欲著重研究、探析之部分為何，分別討論如下：. 第一項遞延性商品（服務）之定義所謂之遞延性商品（服務），依最高法院 100 年度台上字第 1619 號判決之見解，認為遞延性商品（服務）係屬於預付型之不定期繼續性契約，消費者已將. 政治大. 費用一次繳清，嗣後始分次、分期或持續取得商品或服務，遞次或持續發生對價. 立. 給付之效果者。. ‧ 國. 學. 惟就此定義而言，仍有過於寬廣之嫌，蓋消費者將費用一次繳清，嗣後始分次、分期或持續取得商品或服務之行為，涵蓋之契約種類繁多且複雜，可能指涉. ‧. 禮券、現金儲值卡、悠遊卡等電子票證，亦見於健身房、補習班或美容業等相關. y. Nat. sit. 行業，其共通性均在於，消費者須先將費用一次繳清，再於一定期限內分次取得. n. al. er. io. 商品或服務；其不同處在於，前者具有支付工具之色彩，且有完整之履約保證機. i n U. v. 制，相較而言，會員制服務之相關立法尚未完善，僅就各種不同契約設有應記載. Ch. engchi. 及不得記載事項，並未全面賦予完善之履約保證機制，故本文將著重於後者之探討。有鑑於實務上並未就遞延性商品（服務）類型加以區分，於討論相關爭議時，均逕以「遞延性商品（服務）」稱之65，故本文基於行文方便，於提及此種類型之契約爭議時，亦使用「遞延性商品（服務）」之詞撰寫之，僅於內文詳細說明其類型態樣，以下就其類型分述之：. 65. 例如台中市政府法制局所發布之「購買預付型交易及遞延性商品或服務【先交錢後接受（包括分期接受）商品、服務】時，應該注意哪些事項？」，2012 年 7 月 19 日， http://www.consume.taichung.gov.tw/ct.asp?xItem=68512&ctNode=6681&mp=122020，最後瀏覽日期：2016 年 11 月 4 日。 18.

(26) 第一款禮券、現金儲值卡及電子票證等有論者提出「預付型商品」之概念，由消費者預先支付款項，再以載有該價值之禮券或儲值商品作為支付使用，而具有預付性質，包含儲值卡、電子禮券等均屬之，除了能使企業快速累積資本，亦能使消費者不斷回流，維持市場占有率，其中又可分為「單用途產品」及「多用途產品」，前者僅限於發行者營業場所使用（例如：7-11 的 iCash、星巴克的隨行卡等）；後者則不限使用範圍，可於不同商業體系中使用（例如：Mondex、VisaCash 等）66。我國就此類商品，設有「零售業等商品（服務）禮券定型化契約應記載及不. 政治大例」三個不同之規範，且對於預付性商品之名稱分別為「禮券」、「現金儲值卡」立得記載事項」、「銀行發行現金儲值卡許可及管理辦法」及「電子票證發行管理條. ‧ 國. 學. 及「電子票證」，惟有論者認為，觀其定義，實大同小異，均包括以下要件：一、須由消費者預先支付金錢（即有償發行）。二、將該金錢或相當之價值記錄於一. ‧. 定工具上。三、該工具無論形式為何，僅需得記載金額或價值紀錄即可。四、其. sit. y. Nat. 持有人得向發行人或其指定之人請求交付或提供等同載具所載金額或價值之商. al. er. io. 品或服務，或作為支付之對價。是故，無論是禮券、現金儲值卡、電子票證或使. v. n. 用其他名稱者，如符合上述要件，均應歸類於預付性商品之範疇，受到上述三個規範的限制67。. Ch. engchi. i n U. 據此，應可認上開文獻所指之預付型商品，除了須先由消費者預付金錢外，並須將金額或相當價值記載於一定工具上，並持之向發行人或指定之人請求交付相同價值之商品或服務，此種預付型商品，具有較濃厚的「支付工具」之色彩，消費者於主張受領商品或服務時，亦以持有相當之「憑證」換取「等價之商品或服務」為前提。. 66. 林育生，預付型商品之規範－以日本法為借鏡，科技法律透析第 18 卷第 1 期，頁 16，2006 年 1 月；賴怡君，我國禮券定型化契約應記載及不得記載事項之法制管理研析與建議，科技法律透析第 27 卷第 5 期，頁 33-35，2015 年 5 月 15 日。 67 陳明照，預付型商品與消費者保護之研究，國立臺北大學法律學系碩士論文，頁 14-15，2010 年 6 月。 19.

(27) 例如衛生福利部於 104 年 10 月 12 日所公告之「餐飲業等商品（服務）禮券定型化契約應記載不得記載事項」中，對於商品（服務）禮券之定義為：「指發行人發行一定金額之憑證、晶片卡或其他類似性質之證券，而由持有人以提示、交付或其他方法，向發行人或其指定之人請求交付或提供等同於上開證券所載金額之商品或服務。但不包括發行人無償發行之抵用券、折扣（價）券。」；財政部於 102 年 9 月 11 日公告之「菸酒商品禮券定型化契約應記載及不得記載事項」，對於商品禮券之定義為：「指由發行人發行記載或圈存一定金額、項目或次數之憑證、晶片卡或其他類似性質之證券，而由持有人以提示、交付或其他方法，向. 政治大發行人無償發行之抵用券、折扣（價）券。」;文化部於 103 年 1 月 13 日所公告立發行人或其指定之人請求交付或提供等同於上開證券所載內容之商品，但不包括. 之「電影片禮券定型化契約應記載及不得記載事項」中，所稱之電影片禮券為：. ‧ 國. 學. 「由電影片禮券發行人發行記載或圈存一定金額、使用之項目或次數之憑證、晶. ‧. 片卡或其他類似性質之證券，而由持有人以提示、交付或其他方法，向發行人或 68. y. Nat. ；其指定之人請求提供等同於電影片禮券所載金額、使用之項目或次數之服務。」. er. io. sit. 交通部於 97 年 4 月 11 日公告之「預付型交通電子票證定型化契約應記載及不得記載事項」，對於預付型交通電子票證（含票卡及非票卡式）之定義為：「指由發. al. n. v i n 行人發行記載或圈存一定金額C 、次數或項目之現金儲值晶片卡或其他類似功能之 hengchi U 電子載體，而由持有人以提示、交付或其他方法，向發行人或其指定之人請求交付或提供旅客運送服務。」. 第二款會員制服務除了上述具有支付工具色彩之類型外，遞延性商品（服務）契約最常見之消費爭議，亦發生於「會員制服務」之情形。會員制消費模式之普及，包含食衣. 68. 其他還有行政院新聞局於 95 年 12 月 8 日公告之「圖書禮券定型化契約應記載及不得記載事項」中對圖書禮券之定義為：「指由圖書禮券發行人發行記載或圈存一定金額、項目或次數之憑證、晶片卡或其他類似性質之證券，而由持有人以提示、交付或其他方法，向發行人或其指定之人請求交付等同於圖書禮券所載金額之商品。發行人發行之抵用券、折扣（價）券，非屬圖書禮券。」 20.

(28) 住行育樂等各行各業，業者為了促銷或開拓新的營業據點、擴張市場經濟規模，往往推出各種優惠之預付方案或會員方案，惟此種消費模式欠缺如同前述禮券、現金儲值卡、電子票證之三種規範（零售業等商品〔服務〕禮券定型化契約應記載及不得記載事項、銀行發行現金儲值卡許可及管理辦法及電子票證發行管理條 69 例）以資遵循，導致相關消費糾紛頻傳。. 會員制服務係源自於「關係行銷」之概念，可應用於服務行銷之領域中，所謂之關係行銷，係指為了與消費者建立一種持續不斷的長期關係，希望能藉由互惠每一位顧客，進而維持一段長期的關係。在會員制服務中，往往會透過一系列. 政治大長期而互惠之關係，並進而誘發會員實質對公司有利之行為（如駐留、參與、共立. 的行銷活動，於提供給會員客製化服務與產品的同時，與會員建立、發展及維持. 同生產、口耳相傳等70），以獲取會員終身價值之行銷策略71。. ‧ 國. 學. 業者為了拓展營業規模，將龐大之資金壓力透過消費者預付之方法，快速. ‧. 累積資金，以便快速拓點。然而此種操作模式容易產生短期擴充太快，但營收不. y. Nat. 如預期，財務周轉發生困難而倒閉之情形產生，且囿於各行各業涵蓋範圍過廣，. 難以主張權利或獲得理賠72。. al. er. io. sit. 法律無法逐項規範，在消費者遇到遞延性商品（服務）之業者無法履行義務時，. n. v i n 所謂的「會員」，為繼續性債權債務關係下的一種產物，例如消費者至租書 Ch engchi U. 店辦理會員卡，而長期在該租書店租書，性質上即屬繼續性之租賃契約，而有民法租賃契約規定之適用，此種會員制通常具有一定存續期間，且通常賦予會員特殊之折扣或優待，而如果租書店的會員卡條款規定，一年間讀者可不限借書次數，. 69. 李智強，同註 34，頁 89。所謂之會員駐留率，係指會員從本年度會籍到下一年度會籍會續約該會員會籍的程度；會員參與，係指會員消費機構服務的程度；共同生產，係指會員涉入機構產品、服務與行銷生產的程度；口耳相傳，係指會員行為之口碑對於關係行銷之成功有著關鍵性的影響，詳見林陽助，關係行銷活動、會員承諾對會員行為影響之研究，顧客滿意學刊第 1 卷第 2 期，頁 139-141，2005 年 9 月。 71 林陽助，同註 70，頁 134-135。 72 李禮仲，「預付型商品」消費應注意事項，財團法人國家政策研究基金會國政評論－消費者報導雜誌第 333 期，2008 年 6 月，http://www.npf.org.tw/1/4754，最後瀏覽日期：2016 年 11 月 3 日。 21 70.