對價支付之期限

外資併購之結果將設立外商投資企業，為外國投資者對中國之直接投 資行為。中國為了確定併購資金到位，避免發生外資併購已完成，目標企 業亦已變更設立或新設為外商投資企業，但資金卻沒有進入中國的情況，

因此對於買方即外國投資者支付併購款項之期限設有一定限制。

1. 轉讓股權的支付期限

外國投資者向外商投資企業或內資企業股東收購股權，為外國投資 者與特定股東間之股權買賣交易，外國投資者應向轉讓股權之股東支付轉 讓價款。按《中外合資經營企業合營各方出資的若干規定》對於設立外商 投資企業之「出資期限」已有規定⁷¹。而 1997 年 9 月 29 日實施之《《中 外合資經營企業合營各方出資的若干規定》的補充規定》，則對於外國投 資者收購中國境內企業資產或股權之「對價支付期限」作出規定。依該《補 充規定》第 1 條，對通過收購國內企業資產或股權設立外商投資企業的外 國投資者，應自外商投資企業營業執照頒發之日起 3 個月內支付全部購買 金。對特殊情況需延長支付者，經審批機關批准後，應自營業執照頒發之 日起 6 個月內支付購買總金額的 60%以上，在 1 年內付清全部購買金，

並按實際繳付的出資額的比例分配收益。該《補充規定》要求的併購對價 支付期限略短於一般設立外商投資企業之出資期限。

2003 年 4 月 12 日施行之《外國投資者併購境內企業暫行規定》第 11 條及現行 2006 年 9 月 8 日起施行之《關於外國投資者併購境內企業的 規定》第 16 條第 1 款⁷²有與上開《補充規定》第 1 條幾乎相同之規定。

有按照《辦法》及本細則的規定立項、確認，該經濟行為無效。」

71 依《中外合資經營企業合營各方出資的若干規定》第 4 條規定：「合營合同中規定一次繳清出資的，

合營各方應當從營業執照簽發之日起 6 個月內繳清。合營合同中規定分期繳付出資的，合營各方第一期 出資，不得低於各自認繳出資額的 15％，並且應當在營業執照簽發之日起 3 個月內繳清。」

72 《關於外國投資者併購境內企業的規定》第 16 條第 1 款規定：「外國投資者並購境內企業設立外商投 資企業，外國投資者應自外商投資企業營業執照頒發之日起 3 個月內向轉讓股權的股東，或出售資產的 境內企業支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經審批機關批准後，應自外商投資企業營業執照頒發 之日起 6 個月內支付全部對價的 60%以上，1 年內付清全部對價，並按實際繳付的出資比例分配收益。」

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據此，外國投資者無論自外商投資企業或內資企業股東受讓股權，其對價 支付期限均相同，須自外商投資企業營業執照頒發之日起 3 個月內向轉讓 股權之股東支付全部對價；特殊情形須延長者，需先取得審批機關批准，

並應自外商投資企業營業執照頒發之日起 6 個月內支付全部對價 60%，

至遲應於 1 年內全部付清，並依實際繳付之出資比例分配收益⁷³。

須特別注意者為， 2003 年 1 月 1 日施行之《關於加強外商投資企業 審批、登記、外匯及稅收管理有關問題的通知》第 6 條第 2 款規定：「外 國投資者收購境內企業股權，股權轉讓雙方應在簽定的股權轉讓協定中規 定外國投資者支付股權購買金的期限。協定中未規定有關期限的，審批機 關不予批准。」故外國投資者與目標企業股東間之協議應將支付對價期限 載明，否則其股權或股份轉讓將無法通過審批，導致併購失敗。

2. 增資或增發股份的支付期限

外國投資者認購目標企業之增資或增發之股份，為外國投資者與目 標企業間之交易，外國投資者應將取得增資或增發股份之對價交付予目標 企業，該對價成為目標企業之資產。於此情形，依《關於外國投資者併購 境內企業的規定》第 16 條第 2 款規定，除其他法律和行政法規另有規定 者外，目標企業（包括有限公司及發起設立之股份有限公司）股東應於該 目標企業申請外商投資企業營業執照時，繳付不低於 20%之新增註冊資 本，其餘部分出資應符合《公司法》、有關外商投資法律及《公司登記管 理條例》的規定。股份有限公司為增加註冊資本而發行新股時，外國投資 者認購新股應依設立股份有限公司繳納股款之相關規定辦理。按上開《關 於外國投資者併購境內企業的規定》第 16 條第 2 款之規定係配合 2006 年施行之新《公司法》在出資方面之調整⁷⁴而設。

按依《公司法》第 179 條規定，有限公司增資與股份有限公司增發

73 參吳偉央、賀亮、邰智源著，跨國公司併購法律實務，法律出版社，2007 年 6 月版，第 142 至 143 頁。

74 關於 2006 年 1 月 1 日施行之新《公司法》關於出資的新規定，參范曉玲，中國大陸新修正公司法中資 本法制的彈性化，萬國法律，2006 年 4 月，第 146 期，第 4 頁。

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股份時之股東認繳期限，應分別比照有限公司及股份有限公司設立時之出 資或股款繳納期限辦理。就有限責任公司出資期限，《公司法》第 26 條 規定：「有限責任公司的註冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳 的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低於註冊資本的 20%，也不 得低於法定的註冊資本最低限額，其餘部分由股東自公司成立之日起 2 年內繳足；其中，投資公司可以在 5 年內繳足。」；就股份有限公司股款 繳納期限，《公司法》第 81 條規定：「股份有限公司採取發起設立方式 設立的，註冊資本為在公司登記機關登記的全體發起人認購的股本總額。

公司全體發起人的首次出資額不得低於註冊資本的 20%，其餘部分由發 起人自公司成立之日起 2 年內繳足；其中，投資公司可以在 5 年內繳足。

在繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司採取募集方式設立的，註 冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。」

據此，外國投資者認購有限公司及以發起方式設立之股份有限公司 增資者，得分期履行繳納義務，分為兩階段：第一階段：於目標企業申請 外商投資企業營業執照時繳納不低於 20%之新增註冊資本；第二階段：

其餘部分之繳納期限為自外商投資企業設立之日起 2 年內繳足，但目標公 司為投資公司者得於 5 年內繳足。

其次，外國投資者認購以募集方式設立之股份有限公司增資者，依

《關於外國投資者併購境內企業的規定》第 55 條第 4 款規定 ，應適用《關 於設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規定》，然該規定中並無關 於外商投資股份有限公司資本繳納制度之規定，而其第 25 條則規定：「本 暫行規定未規定的公司的其他事宜，按《公司法》、《國務院關於股份有 限公司境外募集股份及上市的特別規定》及有關規定辦理。」從而，依該 第 25 條規定適用《公司法》第 179 條、第 81 條之結果，外國投資者認購 以募集方式設立之股份有限公司發行新股時，應依設立股份有限公司繳納 股款之有關規定辦理，即所增加之資本為目標企業於公司登記機關登記增

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加之實收股本總額，應於變更營業執照前一次付清⁷⁵。

3. 資產收購的支付期限

外國投資者資產收購主要有兩種方式：（一）外國投資者協議購買 境內企業資產，並以該資產投資設立外商投資企業營運該資產；（二）外 國投資者設立外商投資企業，並通過該外商投資企業協議購買境內資產，

以下乃就此兩種資產收購方式分別討論外商投資者之支付期限。此兩種情 形均涉及支付資產對價及出資設立外商投資企業等兩不同時點。

(1) 購買資產並以其設立外商投資企業之支付期限

就外國投資者購買資產之對價支付期限，依《關於外國投資者併購 境內企業的規定》第 16 條第 1 款規定，外國投資者應於外商投資企業營 業執照頒發之日起 3 個月內向出售資產之境內企業支付全部對價。

其次，就以該資產設立外商投資企業之出資期限，依《關於外國投 資者併購境內企業的規定》第 16 條第 3 款前段規定，外國投資者資產收 購者，投資者應在擬設立之外商投資企業合同、章程中規定出資期限。

(2) 設立外商投資企業，由其購買境內企業資產並營運該資產之支付期限 就外國投資者為進行併購所設立以購買境內資產為目的之殼公司，

對該外商投資企業之出資期限，應依《關於外國投資者併購境內企業的規 定》第 16 條第 3 款規定：「外國投資者資產收購的，投資者應在擬設立 的外商投資企業合同、章程中規定出資期限。設立外商投資企業，並通過 該企業協議購買境內企業資產且運營該資產的，對與資產對價等額部分的 出資，投資者應在本條第 1 款規定的對價支付期限內繳付；其餘部分的出 資應符合設立外商投資企業出資的相關規定。」亦即，就與資產對價等額 部分之出資，應於外商投資企業營業執照頒發之日起 3 個月內支付；特殊 情形須延長者，需先取得審批機關批准，並應自外商投資企業營業執照頒

75 參吳偉央、賀亮、邰智源著，跨國公司併購法律實務，法律出版社，2007 年 6 月版，第 143 至 145 頁。

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發之日起 6 個月內支付全部對價 60%，至遲應於 1 年內全部付清。

就超過資產對價額部分之出資，則依照一般外商投資法律之出資期 限繳納。亦即，1988 年 3 月 1 日實施之《中外合資經營企業合營各方出

就超過資產對價額部分之出資，則依照一般外商投資法律之出資期 限繳納。亦即，1988 年 3 月 1 日實施之《中外合資經營企業合營各方出