收購外商投資企業股權

外國投資者於中國投資設立外商投資企業後，可能欲調整投資策略甚 至退出投資，此均衍生處分其股權之需求。對此，1997 年 5 月 28 日中國原 外經貿部與國家工商行政管理局發布《外商投資企業投資者股權變更的若 干規定》，該規定對依照中國法律在中國境內設立的「三資」企業的投資 者或其在企業的出資（包括提供合作條件）份額發生變化的原因、條件和 程式等作出具體規定。

2006 年 9 月 8 日施行之《關於外國投資者併購境內企業的規定》第 55 條第 2 款並規定：「外國投資者購買境內外商投資企業股東的股權或認購 境內外商投資企業增資的，適用現行外商投資企業法律、行政法規和外商 投資企業投資者股權變更的相關規定，其中沒有規定的，參照本規定辦理。」

1. 股權收購模式

(1) 外國投資者購買外商投資企業股東之股權

按《外商投資企業投資者股權變更的若干規定》第 2 條規定七種外 商投資企業股權變更之情形，其中第 1 款、第 2 款分別規定：「企業投資 者之間協議轉讓股權」、「企業投資者經其他各方投資者同意向其關聯企 業或其他受讓人轉讓股權」。據此，外國投資者在尚未成為特定外商投資 企業股東的情況下，得依照該條第 2 款規定，自該外商投資企業之股東受 讓股權而取得該外商投資企業之控制權，此為典型之併購交易。外國投資 者若已經在中國進行投資而成為特定外商投資企業股東時，亦得依該條第 1 款規定，取得該外商投資企業其他合資者之股權。

(2) 外國投資者認購外商投資企業之增資

次按《外商投資企業投資者股權變更的若干規定》第 2 條第 3 款規 定的股權變更情形為：「企業投資者協議調整企業註冊資本導致變更各方

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投資者股權」。外國投資者得依該規定認購外商投資企業之增資而達成併 購目的。

(3) 目標企業為外商投資股份有限公司

若欲取得非上市外商投資股份有限公司之股份，則須類推適用《外 商投資企業投資者股權變更的若干規定》之規定。至於《外商投資企業投 資者股權變更的若干規定》未規定者，則應類推適用《關於外國投資者併 購境內企業的規定》。

2. 收購外商投資企業股權與外商獨資化

上述方式即為外國投資者鑑於與中方合資者之失敗合作經驗而調整 投資架構之常見情形，外國投資者得藉該方式買回中方合資者股份，而將 中外合資經營企業或中外合作經營企業轉變為外商獨資企業，而獨立繼續 經營。另外一種模式為透過「增資擴股」方式，即合資企業成立並營運一 段時間後，外方在中方資金短缺、無力追加投資的情況下，以擴大生產經 營為名，主動、多次增加股本，從而提高己方股權比例，最終獲取控股地 位的策略¹¹。例如 2004 年 5 月，美商寶潔公司從合作 16 年的夥伴和記黃 埔手中收購剩餘 20%股權，最終實現在華獨資即為顯例¹²。

WTO 過渡期結束後，中國之外商投資企業掀起了一股強大的外商獨 資化浪潮。外商獨資企業比合資企業更不願意向中國公司轉讓技術，與合 資企業不同，外國獨資企業不必根據合同與當地合作夥伴分享知識，而且 為了獲得中國國內市場份額，外國獨資企業具有保護其技術不受中國國內 企業和其他外國公司侵犯的強烈動機。2007 年 11 月 22 日，中國歐盟商 會和貝格國際管理諮詢公司公佈一項調查結果，該調查安排在中國 2006 年完成入世進程後的第一年頭，調查對象超過 200 家歐盟在華企業。調查 顯示，歐盟企業更傾向於以獨資經營的方式在中國開展業務，中外合資或

11 劉新民，外商在華投資獨資化的影響及對策，觀察與思考，2006 年 4 月，第 35 頁。

12 何金旗、喻麗，從合資到獨資：外商控制權的演變，理論探索，2006 年第 6 期，第 97 頁。

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設立辦事處不占主流¹³。

為深入研究 2005 年至 2007 年外資對華直接投資（FDI）的變化趨勢，

中國商務部研究院產業投資趨勢調研課題組在 2004 年 6 月至 11 月半年的 時間內，對主要行業的跨國公司在華投資情形進行調查。調查結果顯示，

57%的跨國公司傾向獨資新設。其次，越來越多中外合資或合作企業在中 國經營數年後，通過增資擴股，轉變為外方控股或外商獨資企業¹⁴。造成 此一現象之主因為：

(1) 中國投資環境逐步改善，增加外國投資者投資信心

在中國改革開放初期，由於市場化程度低，企業運作賴以存在的各 種要素均與國際慣例有較大差距，早期進入中國的外資企業在如何協調與 當地政府的關係、理解中國相關政策法律、開拓銷售管道以及使用人才等 諸多方面對中國市場均存在相當大的不適應感，使外國投資者選擇和中國 國內企業進行合資經營，以有效克服市場進入障礙，使其得在更加廣闊的 市場範圍內發揮自己的核心能力。為降低進入中國的外部風險成本、分享 當地資源優勢，外國投資者多選擇合資的股權安排方式投資中國。

隨著中國經濟持續快速發展、對外貿易較熱絡且經濟體制改革不斷 深化，中國在吸引國際投資方面已經奠定更多較為有利的投資環境，特別 是中國加入 WTO 後，相關投資限制較為寬鬆，整體投資環境有長足改善

15，使外資不再需要借重中方投資者所掌握的資訊，即能作出正確的投資 佈局。

(2) 在華跨國公司股權安排調整體現了其戰略發展的階段性

外國投資者在嘗試進入中國階段（第一階段），目標停留在追求貿

13 袁宏明，解讀外商投資政策新趨勢，中國外資，2007 年 12 月，第 41 頁。

14 譚紅旭，在華跨國公司股權安排的獨資化成因、影響及對策，中央財經大學學報，2006 年第 11 期，

第 65 至 66 頁。

15 李文瑛，跨國公司在華直接投資獨資化研究，經濟問題探索，2006 年第 4 期，第 43 頁。

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易權益上，此情況下外資通常是象徵性地與中國國內企業共同出資，參股 比例較低，不占經營主導權。經過多年合資，外資已逐步瞭解並熟悉中國 相關法規、政策、市場規則、競爭對手和風俗習慣等，累積了在中國投資 經營和競爭的經驗。因此，外國投資者逐步進入收穫階段（第二階段），

外商對華投資目標轉變為從總體上追求母公司效益的最大化。在外資對中 國市場熟悉程度加深時，選擇控股或獨資，為鞏固和完成其整體投資佈局 的最佳方式。

(3) 獨資經營能避免合資、合作企業管理中的諸多摩擦

許多合資企業在管理中遇到的最大問題是合資中外方在管理理念和 文化背景上的衝突。文化背景和思維方式的不同，造成中外雙方常須耗費 許多精力進行協調，企業內部的交易成本較高，且時常發生內耗、阻礙公 司發展¹⁶。若為外商獨資企業，則可完全按照母公司的策略進行生產經營。