第一章 緒論
第三節 研究方法
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擔保責任」，在侵權責任的領域，則有較多與廣告相關的請求權基礎，
可資援用，至少包括了民法第一百八十四條第一項前、後段與其第二 項、民法第一百九十一條之一及公平交易法第二十一條與第三十條；甚 至，為商品責任性質的消保法第七條，以及最近通過的金保法第十條，
雖非針對廣告所設計的責任類型，但前者在其安全性之意義下，自可包 含不實廣告所造成的危險性問題在內，而後者亦因涉及未盡說明義務，
而可能與廣告資訊所造成的誤導問題相關，故亦可列入討論。是以，在 侵權責任的領域，對於不實廣告可能有一般侵權責任、特殊侵權責任與 危險責任等各種的責任類型，其主、客觀構成要件或舉證難易度的不 同，使消費者在具體個案中，得有不同之請求權的選擇。
第三節 研究方法
在研究方法方面，除了傳統的歸納法、案例分析法與較常見的法學 方法，如文義解釋、體系解釋或目的解釋等，本文亦酌採較為新興的解 釋方式，如合憲性分析及法律經濟分析等方法。運用以上方法的原因，
略述如下:
壹、 歸納法
歸納法主要係用以整理歷年來針對同一法律爭議，具代表性的學說 與實務見解，並藉由歸納各種想法的不同與相同之處，找出解決問題的 關鍵所在。而本文主要將歸納法運用於「廣告類型的歸納」、「將各種成 立意思表示詐欺的情況類型化」、「整合學說實務歷年來對消保法第二十 二條之實質要件的見解」及「違反附隨義務得否解除契約的歷年學說見 解」等方面，蓋如前所述，本文認為單純以廣告所涉商品的不同而分
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類，不足以彰顯其法律上之意義，故本文轉而由資訊提供方式的不同而 做分類，又本文研究結果顯示締約前階段較常被當事人援引作為脫離契 約拘束的依據，主要是民法第九十二條關於意思表示詐欺的撤銷權，但 成立的情況類型繁多，故有必要歸納之，而最後兩者則是學說或實務上 長久以來見解不斷演變，且分岐的爭議，故應將相關見解綜合討論，始 能深化問題的討論；不宜分散開來。
此外，在諸多傳統爭議的整理，如民法第八十八條第二項是否為動 機錯誤的爭議、締約上過失的成立是否限於被動之說明義務之違反、一 般侵權行為成立之要件，如民法第一百八十四條第二項所謂的違反保護 他人之法律的解釋，皆有使用小範圍的歸納分析，但多僅是前提或後續 問題，故未若前述議題如此強調。
貳、 案例分析法
案例分析法主要係針對富有討論價值的個案，在其具體情況下，所 牽涉的法律爭議，藉由案例的方式鋪陳，使問題意識得以浮現，並藉此 帶入各方所表示的不同見解。本文採取案例分析法的部分，主要是在最 高法院一○一年度台上字第二四六號判決，此一對於附隨義務之違反認 得解除契約而具突破性的實務見解，蓋本件是少數最高法院明白表示意 見的個案，故雖尚無法如前述「對消保法第二十二條之實質要件的見 解」，有可觀之案例，得據為歸納，但其見解若具有相當之見地，實可能 作為未來相似案例類型，參考援引的對象，故本文藉由案例分析的方 式，研討此一議題。
參、 合憲性分析
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除了一般常用的法學方法之外，由於本文察覺到在解釋若干問題之 際，似乎會涉及法律對一方當事人干預的程度，蓋當吾人作出將廣告內 容擬制為契約一部之結論的同時，對企業經營者而言，實是對其在契約 自由原則下，有關契約內容決定之自由，作出實質上的限制，而契約自 由既係經大法官解釋，明白肯認為憲法第二十二條一般行為自由的保障 範圍，則在解釋之際，即會涉及法律介入之嚴密程度問題，故與憲法僅 有一線之隔。此外，當學者將企業經營者誇大之廣告，解為係詐欺行為 時，已涉及對業者言論自由的限制，蓋由大法官解釋觀之，廣告實屬商 業言論自由的範疇，故法律解釋的結果，將與憲法保障言論自由之基本 權，發生連動之關係。因此，針對上述與憲法產生關係的部分，本文擬 以合憲性分析的方法，嘗試發掘不同之解釋方向。
肆、 法律經濟分析
最後，在第五章關於侵權責任的部分，由於消保法與公平法皆設有 源自英美立法例的懲罰性賠償金機制，但實務上卻未有其金額酌定的明 確標準，故本文擬嘗試用近年來漸獲判決實務採用的法律經濟學之「法 律經濟分析」的方法，試圖為其數額之酌定，尋找合理計算之標準。同 時，自廣告作為業者行銷手段的眼光來看，業者對於廣告投入相當之成 本，並由廣告獲取利潤，但無論是因業者本身的疏失或其廣告代理業者 之過失，廣告之運用有其誤導消費者或與現實情況產生落差的風險，故 業者因此而擔負的法律責任，始可歸入其經營事業所生之成本概念，並 藉由其風險與成本之計算，決定應課以多少倍數的懲罰性賠償金，始能 達到遏阻其繼續為不實或具誤導性的廣告。
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