設備合同申請

根據《中華人民共和國海關對外商投資企業履行産品出口合同所需進口料 件的管理辦法》規定，爲履行産品出口合同所需進口的機械設備、生産用的車 輛，以及原材料、燃料、散件、零部件、元器件、配套件、輔料和包裝物料屬 保稅貨物，由海關實行監管。並且進口機械設備、生産用車輛和料、件、免領 進口許可證，海關憑企業合同或者進出口合同驗放。³⁹

4.3 三來一補轉外商投資企業的注意事項

本章前兩節詳細敍述了三來一補企業的終止和外商投資企業的建立事 宜。這是從把三來一補轉型爲外商投資企業看作兩個獨立程式來研究的，其研 究意義在前已經敍述。但在實際中，這兩個程式大多不是截然分開的，即在三 來一補企業尚未登出之時，外商投資企業的建立事宜可能就已經開始，而到三 來一補企業登出之時，外商投資企業就已經建立。

從實際來看，三來一補廠轉獨資的形式更具有典型意義，故爲了敍述方 便，本節內容只就此種轉型爲例進行敍述。來料轉合資以及來料轉合作的情況

39 參見《中華人民共和國海關對外商投資企業履行産品出口合同所需進口料件的管理辦法》第 2 條。

該辦法第 3 條規定：

第三條 本辦法第二條所述進口機械設備、生産用車輛和料、件、免領進口許可證，海關憑企業合同或者進出口合 同驗放。

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也可以比照此種方式進行。⁴⁰

對於三來一補企業轉獨資，各地並沒有統一的規定。一般來講，外商應從 轉型的成本來考慮其轉型的方式。從現有的多年來的運作與發展看，外商採用 的方式有一次性來料轉獨資和分批進行來料轉獨資兩種，這主要從來料廠的設 備是否一次性轉入外商投資企業爲標準。 但不管採取哪種形式，都可分爲以 下步驟：

第一步，先設立獨資法人公司，其註冊地選在現來料加工企業所在地，或 重新確定。該獨資公司全部申辦手續，通常需經過：企業註冊以後，在簽訂加 工貿易合同的同時，應當辦理三來一補的登出手續，及時將生産所需要的設備 轉入新企業（因爲合同的審批需要相關生産能力的證明，設備即是取得此種證 明的條件之一）。

第二步，申辦來料加工企業登出手續，即辦理來料加工企業的稅務登 記證登出，特許加工營業執照的登出及來料加工合同的終止，其程式是：

1．向村、鎮經濟發展有限公司申請終止加工合同；

2．向當地稅務局辦理來料加工企業登出申請，繳回稅務登記證；

3．向區經濟發展局申請終止加工合同；

4．向海關核銷料件，並申請料件手冊登出，原進口設備辦理轉入公司 海關手冊手續，海關對原來料加工廠加簽登出意見；

5．向區公安局繳回企業印章；

6．向區工商局申請企業登出，並繳回特許加工營業執照。

40建立中外合資與外商獨資的情況較爲普遍，中外合作企業在三資企業中所占的份額有降低的趨勢。參見孫學文著

《“三資”企業大透視》，當代中國出版社 1998 年 2 月，第 1 版，第 30－31 頁。

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4.3.1 債權及債務之處理

三來一補轉爲外商投資企業，不僅要考慮加工合同的執行情況，也要妥善 解決其遺留的債權債務問題。其實，嚴格講來，三來一補“兩頭在外”的特徵 決定了其自身並不存在獨立的債權債務，其轉廠、進料及複出口所産生的債權 債務均屬於外商一方，中方經營單位只有按合同加工的義務和收取工繳費的權 利。因此，此處所談的債權債務處理是指的外商因三來一補所産生的債權債務 的處理。

在債權債務問題上，台商通行的做法是在香港設立一家紙面公司（Paper company），因三來一補企業加工出口、轉廠所引發的債權都歸於該香港公司。

41本來，在目前規範三來一補企業轉型的法規政策並不明朗的情況下，通常外 商選擇三來一補加工協定執行完畢、合同核銷之後進行轉型。此時不再會因三 來一補繼續發生新的債權債務，但問題是，以往的債權之實現或債務之履行都 存在一個滯後期，如轉廠的情況通常是在債權發生 3、4 個月之後方能收回。而 在這種情況下，如果三來一補企業剛好執行完畢最後一筆合同，固然不能等到 3、4 個月收回債權之後再進行轉型，這樣會貽誤商機、影響供貨，不利於和國 外客戶的長期合作。但另一方面，在關閉三來一補廠的情況下，外商最擔心的 就是債務人一方以此來推託債務的履行。所以外商就面臨一個既不影響生産又 能保證債權順利實現的問題，這就要求在外商投資企業正常加工生産的同時，

做好原有三來一補廠債權債務的善後處理工作。從目前的實際情況來看，外商 傾向于采債權債務之轉移來解決這一問題。

41正因爲如此，三來一補所引發的債權債務的承擔主體通常是這樣的紙面公司，而此類公司在發生訴訟時，其地位在 司法實踐中收到了現實的歧視。這一點也可以看作三來一補轉型爲三資企業的一個次要因素。

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以轉移方式處理債權債務是指通過與債權債務關係相對一方友好協商，將 其因三來一補合同所産生的債權債務的承擔主體，由其分別設立在香港的紙面 公司轉到相對方的母公司和轉型一方轉型後的外商投資企業中來。這樣就避免 了在發生糾紛時，因紙面公司而引發的尷尬和不利。⁴²

另一方面，將合法債權轉移到外商投資企業中來也有利於預期債權的融資 使用，即通過與融資擔保公司簽訂應收帳款債權轉讓擔保協定，將外商投資企 業的該項債權再行轉讓，獲得融資。當然由於這種融資對於購買債權一方風險 較大，一般都有較高的要求，包括對債權人和債務人兩方面的信用要求，如中 融信擔保有限公司對轉讓一方的要求是“轉讓人必須是符合我司貸款擔保操作 規程規定的法人企業，並且經營正常，財務狀況良好，具備完備可信的銷售和 信用管理政策及良好的信用記錄。”⁴³。對國外債務人一方也有相應要求，“《財 富》排名全球 500 強跨國公司或其獨資和控股的子公司，原則上企業信用評級 在 Moddy 評級 Baa3 或 S&P 評級 BBB-以上。國外債務人不在上述特別要求以內 的，我司應要求轉讓人爲出口商品投保出口信用保險。”⁴⁴顯然，就債權人一 方來看，外商投資企業的信用明顯高於紙面公司。這也是債權債務發生移轉的 考慮因素之一。

42 《合同法》中對合同權利及義務的轉讓問題有專門規定，第 80 條到第 89 條。

43 參見《中融信擔保有限公司應收賬款債權轉讓融資擔保業務暫行管理辦法》第 6 條。

44 參見《中融信擔保有限公司應收賬款債權轉讓融資擔保業務暫行管理辦法》第 7 條。

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4.3.2 設備之移轉

來料轉獨資的關鍵在於設備轉移方面，上述來料轉獨資的方式正是以 設備轉移的方式來劃分的，分一次性轉移和分批轉移。⁴⁵一次性轉移即將 設備一次全部轉入獨資公司，這種方式需注意以下幾點：

● 此種方式會造成停産停業；

● 來料廠的生産合同必須核銷完成，餘料必須辦理退港手續；

● 來料廠的工繳費必須全部付清，相關稅費必須交清；

● 來料加工協定必須終止，並經審批機關核准。

一次性轉移方式的基本流程如下：

先設獨資公司——〉辦理來料廠生産合同的核銷及原物料退港——〉

辦理來料廠協定終止——〉盤點來料廠設備清單——〉辦理來料廠設備轉 出手續——〉辦理獨資公司設備轉入手續。

分批轉移的基本流程爲:

先設獨資公司——〉辦理來料廠協定加簽手續（即設備縮減 手 續）——〉清點轉出設備——〉辦理來料廠設備轉出的海關備案——〉辦 理獨資廠設備轉入的海關備案——〉辦理來料廠登出終止。

辦理來料廠的轉出手續時，應當準備以下材料：（1）來料加工協議書和所 有補充協定；(2)新簽協議書及補充協定報批表和意向書；(3)營業執照、特准 營業證；（4）新簽協定備案證明書；（5）轉出設備的清單和報關單；（6）公章、

設備合同手冊（海關手冊）。應當注意，設備原始報關的清單資料非常重要，遺

45 這僅是以三來一補企業設備向獨資公司轉移的方式來劃分的，以轉移的時間還可以分爲先轉移後設獨資公司和先 設公司後轉移；以是否全部以三來一補企業設備投資建立獨資公司也可以分爲全部以三來一補企業設備轉移成立

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失則無法辦理轉廠。

在辦理來料轉獨資時，來料廠的設備可能有兩種情況：處於監管期的和處 於非監管期的。對於監管期內設備轉廠的情況比較複雜，因為自 2002 年 10 月 1 日起，海關對以產品百分百出口的允許類外商，在投資總額內進口機器設備 時，要予以先行繳納關稅和進口環節增值稅，在之後若外商產品真正百分百出 口，海關再分 5 年逐年退還。⁴⁶這樣，監管期內的設備轉廠就存在補繳關稅和 進口環節稅的問題。因此，要先從機器設備的海關轉冊所涉及的稅負有明確且 肯定答案後著手，之後再考慮土地購買、內銷、工廠管理等。而實務中，卻有 台商本末倒置，以致騎虎難下。⁴⁷另外一種是非監管設備的轉廠，非監管設備 是指已過監管期的非作價設備或經批准直接內購的設備。前者須辦理海關脫管 手續，再由海關監管局出具折舊鑒價表，企業拿此份鑒價表到國稅局代開銷售

在辦理來料轉獨資時，來料廠的設備可能有兩種情況：處於監管期的和處 於非監管期的。對於監管期內設備轉廠的情況比較複雜，因為自 2002 年 10 月 1 日起，海關對以產品百分百出口的允許類外商，在投資總額內進口機器設備 時，要予以先行繳納關稅和進口環節增值稅，在之後若外商產品真正百分百出 口，海關再分 5 年逐年退還。⁴⁶這樣，監管期內的設備轉廠就存在補繳關稅和 進口環節稅的問題。因此，要先從機器設備的海關轉冊所涉及的稅負有明確且 肯定答案後著手，之後再考慮土地購買、內銷、工廠管理等。而實務中，卻有 台商本末倒置，以致騎虎難下。⁴⁷另外一種是非監管設備的轉廠，非監管設備 是指已過監管期的非作價設備或經批准直接內購的設備。前者須辦理海關脫管 手續，再由海關監管局出具折舊鑒價表，企業拿此份鑒價表到國稅局代開銷售