大陸證券立法的演變

事 實 上 ， 任 何 一 部 法 律 的 制 定 與 頒 布都 有 其 歷 史 背 景 與 經 濟 體 制 的需求。作為大陸經濟體制改革內容最重要的創新制度之一的證券制 度 已 經 走 了 二 十 個 年 頭¹³， 一 直 到 一 九 九 八 年 十 二 月 二 十 九 日 《 證 券 法》正式頒布。這一系列的證券法律制度的發展歷程與變遷，殊為值 得我國證券從業人員深入理解與研究，尤其近年來大陸證券市場的發 展亦成為我國證券業者所高度關注。

儘 管 大 陸 的 第 一 張 股 票 發 行 時 間 比 西 方 第 一 張 股 票 晚 了 三 百 多 年，但是它象徵著大陸進入證券市場的程度與階段。一九八七年，大 陸頒布《國務院關於加強股票、債券管理的通知》，正式對股票發行 和流通作了較為詳盡的規定。一九九二年，深 圳正式發行 B 股股票作 為進入國際市場，同年大陸成立「國務院證券委員會」與「中國證券 監督管理委員會」（本文以下簡稱中國證監會）做為證券主管機關與 執行機關；並在一九九三年四月發布《股票發行與交易管理暫行條例》

作為第一個全國性的證券交易法規。這些歷程與發展都說明過去大陸 在證券交易市場的概況與法制的內容。

儘 管 不 同 國 家 證 券 市 場 的 發 展 都 具 有內 生 性 ， 但 在 發 展 路 徑 上 卻 可能存在著極大的差異。這 部分是在於各國證券市場發展的邏輯起點 和具體背景條件的不同，以及在此基礎上路徑依賴的作用。與美國等

13 從 較 為 廣 泛 的 界 定 上 ， 大 陸 自 從 1981 年 因 經 濟 調 整 中 遇 到 財 政 困 難 ， 為 平 衡 財 政 收 支 發 行 國 庫 券，應 可 視 為 證 券 發 展 的 開 端。儘 管 國 庫 券 發 行 初 期 不 能 抵 押、轉 讓、買 賣 和 流 通，其 強 調 購 買 國 庫 券 是 企 業 和 人 民 支 持 政 府 的 政 治 義 務，不 承 認 國 庫 券 為 金 融 商 品，但 在 此 後 大 陸 逐 步 開 放 證 券 市 場 。 參 閱 曹 爾 階 著 ，「 中 國 證 券 市 場 研 究 與 展 望 」，

中 國 財 政 經 濟 出 版 社 ，1994 年 3 月 ， 第 129 頁 。

發達的證券市場相比，新興發展的證券市場（例如起步僅十年的大陸）

一般具有以下特徵：

(1)證券市場的發展背景具有相似性，亦即宏觀經濟處於快速發展的 階段；

(2)證券市場本身發展歷程較短，在發展初期都落後於經濟發展的需 要；

(3)證券市場的內部結構都存在著一定程度上的不合理性；

(4)不發達的證券市場具有後發優勢，能直接學習外國證券市場的經 驗；

(5)政府部門一般都在證券市場發展過程中發揮較大的作用¹⁴。 從 實 質 的 層 面 上 看 ， 如 前 所 述 ， 大 陸在 經 濟 體 制 改 革 過 程 中 ， 就 是嘗試一種制度變遷的過程。就企業制度的改革而言，從計劃經濟走 向市場經濟有兩種不同的制度演變方式：其一是自主創新型的制度演 進，如承包制；其二是引進型制度變遷，即向國外學習引進，如股票、

期貨交易等。在這兩類型的制度演進過程中，政府的作用是不同的，

像證券市場制度的建立，政府首先模仿市場經濟先進國家，引進新制 度的安排，逐步使其本土化和規範化，其突出的特點是，政府始終都 在 制 度 演 進 中 扮 演 決 定 性 的 角 色 。 這 不 同 於 自 主 創 新 的 制 度 演 進 過 程，如在「承包制」¹⁵中，政府的重要作用是認可¹⁶。

14 王 開 國 ， 「 中 國 證 券 市 場 超 常 規 創 新 的 理 性 思 考 」 ， 中 國 社 會 科 學 2001 年 第 1 期 ， 第 80 頁 。

1 5 大 陸 國 有 企 業 改 革 中 在 八 ０ 年 中 期 轉 向 以 承 包 經 營 制 為 主 軸 .企 業 承 包 制 這 一 制 度 的 法 律 核 心 內 容 是 確 立 企 業 承 包 合 同 這 一 形 式 ,進 一 步 落 實 大 陸「 民 法 通 則 」與「 企 業 法 」 中 賦 予 國 有 企 業 的 法 定 經 營 權 ,以 稅 利 分 流 ,資 金 分 帳 ,風 險 抵 押 等 措 施 強 化 國 有 企 業 的 自 主 經 營 ,自 負 營 虧 的 能 力 .政 府 與 企 業 之 間 以 合 同 的 形 式 確 認 彼 此 間 的 權 利 義 務 關 係 , 使 得 國 有 企 業 取 得 比 傳 統 模 式 中 更 多 的 經 濟 利 益 和 獨 立 性 .據 統 計 在 一 九 八 七 年 底 ,大 陸 大 中 型 國 有 企 業 中 已 有 百 分 之 八 十 實 行 承 包 制.

16 參 閱 張 平 ， 對 「 制 度 變 遷 、 市 場 演 進 與 非 正 式 的 契 約 安 排 」 一 文 的 評 述 ， 收 錄 於 張 曙 光 主 編 「 中 國 制 度 變 遷 的 案 例 研 究 」 ， 上 海 人 民 出 版 社 ，1997 年 11 月 2 刷 ， 第 53

正因為大陸證券市場發展處於雙重體制的制約，與此對應所謂規 範化的發展，難免帶有兩種不同的標準，亦即市場經濟與計劃經濟下 的相互拉扯。相對於市場經濟要求的，在計劃體制之下便顯得有些牴 觸。大陸在證券市場發展中的規範不健全現象大致出現三種類型：

(1) 符合計劃經濟要求而不符市場經濟的規則，例如在股票發行市場 制度中的「指標控制」和行政審批；

(2)既不符合市場經濟規則，在計劃經濟也不存在的行為，例如編制 虛假財務報表；

(3)將場外交易市場中存在的某種現象簡單地引入證券交易市場的行 為，例如莊家做市、炒熱個股。

這些現象的體現都說明大陸券市場發展的不協調，使得如何以 法律的制度建構來有效地對證券市場加以規範，並就具體體制背景下 的現實加以融合，係為大陸證券市場的課題。

大陸新頒布的《證券法》以其證券市場發展的實際情形作為出發，

配合大陸上市公司的發展和經驗以法律形式加以肯定，然由於大陸的 證券市場的實際經驗仍有待克服，因 此整體法律顯得帶有濃厚的過渡 性。

大 陸 的 證 券 市 場 發 展 初 期 ， 由 於 經 驗的 不 足 與 無 序 ， 呈 現 出 行 政 主管機關介入濃厚的行政干預、多頭馬車、證券法規體系無法規範且 無序的狀態；由於大陸證券市場建立時間不長，但發展速度很快，市 場的監督者、發行者、投資者、證券業機構等主體均不夠成熟；再 加 上證券市場本身所固有的高風險性、高投機性、高流動性、價格波動 變化劇烈等特點，沒有嚴格的法律規範和強有力的監督管理，任其市 場幕後操作和詐欺者為所欲為，導致大陸證券投資者與證券從業機構 對於建立完善的證券法律制度有高度的期盼。

頁 。

大陸在統一且屬於法律位階的《證券法》頒布之後，並於一九九 九年七月一日正式施行。大陸《證券法》的頒行已是大陸證券市場主 要 的 母 法 ， 並 替 代 過 去 僅 僅 依 靠 在 一 九 九 三 年 大 陸 國 務 院 所 發 布 的

《股票發行與交易管理暫行條例》以及全國人大常委會頒布的《公司 法》作為主要法令依據的局面。在全新的證券法頒布施行之後，大 陸 的證券交易市場亦將有所調整與規範，而新的證券法的內容與其相關 配套法規的落實與執行，將受到矚目。