強制執行之依據

一、執行名義之意義

進行強制執行之首要依據，即是債權人必須先行經過法定程序，取得對債務人就 實體上請求權具有執行力之確定有效權利文件，供執行機關得據以為實施強制執行。

此類可由執行機關據以實施強制執行之權利文件，臺灣稱之「執行名義」。大陸地區 則稱為「執行根據」或「執行依據」或稱「生效法律文書」等用詞。

大陸地區執行依據是當事人據以申請執行，提供人民法院據以採取執行措施之生 效法律文書。執行依據，德國也稱為「執行名義」，日本稱為「債務名義」，英、美國 家稱為「執行令狀」。在大陸對於據以執行之法律文書，一直稱為執行依據或執行根 據。在民事強制執行立法起草過程中，有人提出法院審判和執行都要以事實為根據，

以法律為準繩，因此事實和法律都是執行工作之重要根據或依據，作為法律術語。執 行根據或執行依據與據以執行之法律文書並非一一對應，在使用中經常會引起誤解。

使用執行名義取代執行根據(執行依據)，其含義將更為確定。故最高人民法院起草初 期之第一、第二、第三稿皆使用執行名義。惟考慮到以前皆稱為執行依據之習慣，於 其後又改為執行依據。³⁹

二、大陸地區執行依據類別

最高人民法院《強制執行法草案（第六稿）》第 19 條就執行依據之種類有綜合之 列舉：「強制執行，依照下列執行依據進行：（1）人民法院製作的民事判決書、裁定 書、調解書、支付令、決定書；（2）人民法院製作的有財產執行內容的刑事判決書、

裁定書、調解書；（3）人民法院製作的有財產執行內容的行政判決書、裁定書、賠償 調解書；（4）法律規定由人民法院執行的行政決定書，行政強制措施決定書；（5）人 民法院賠償委員會作出的國家賠償決定書（另一種觀點：刪除該項）；（6）人民法院 製作的和解協議確認書；（7）仲裁機構作出的裁決書、調解書；（8）公證機構作出的 依法賦予強制執行效力的公證債權文書；（9）經人民法院確認的人民調解協議書及其 他訴訟外調解協議書；（10）經有關協議認可的特別行政區法院作出的民事判決書、

裁定書和仲裁機構作出的裁決書；（11）經有關協定認可的臺灣地區法院作出的民事 判決書、裁定書、支付命令、調解書和仲裁機構作出的裁決書；（12）人民法院作出 的承認並執行外國法院判決、裁定以及外國仲裁裁決的裁定書；（13）人民法院依留 置權人、抵押權人、質權人或建設工程價款優先權人的申請，對留置物、抵押物、質 物或涉案建築物等所作的許可強制執行的裁定；（14）法律規定由人民法院依本法規

39 董少謀（2009）。民事強制執行法論綱-理論與制度的深層分析。第 74、75 頁。廈門市：廈門大學 出版社。

定執行的其他法律文書。」

除前揭草案之列舉外，就現行已頒布之法律規定，有關執行依據之種類，亦即該 法律文件之類別包含有：1.具有確定法律效力且屬於給付內容之民事判決書、裁定 書、決定書、調解書和支付令。2.刑事附帶民事判決書、調解書 3.發生法律效力並 具有給付內容的刑事、行政判決和裁定書 4.在國際司法協助領域，經人民法院裁定 承認之國外判決、裁定和仲裁裁決，亦包含港澳臺的司法判決和司法裁決。5.大陸和 涉外仲裁機構所做成的仲裁裁決書和調解書。6.公證機關制作的以給付為內容並載明 義務人願意接受強制執行承諾之債權文書。7.法律或司法解釋規定按照民事執行程序 之其他法律文書，依各類執行依據所成立之內容如下說明：

（一）關於具法律效力且屬於給付內容之民事判決書、裁定書

依《民事訴訟法》第 224 條規定：「發生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事 判決、裁定中的財產部分，由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執行的 財產所在地人民法院執行。法律規定由人民法院執行的其他法律文書，由被執行人住 所地或者被執行的財產所在地人民法院執行。」第 236 條：「發生法律效力的民事判 決、裁定，當事人必須履行。一方拒絕履行的，對方當事人可以向人民法院申請執行，

也可以由審判員移送執行員執行。調解書和其他應當由人民法院執行的法律文書，當 事人必須履行。一方拒絕履行的，對方當事人可以向人民法院申請執行。」所以確定 法律效力且屬於給付內容的民事判決書、裁定書得予以為強制執行之申請依據。例 如，給付金錢、交付貨品、修繕物件…等。但是人民法院作出之法律文書，如果是屬 於確認或變更法律關係，且不具有給付內容性質之判決或裁定，則不可以採用強制執 行之措施，例如確認親子關係、履行同居義務或是應為孝順之行為。

大陸地區人民法院進行之民事強制執行程序，尚包括依據行政機關所為之行政處 分，或刑事裁判中關於財產刑等法律生效文書所進行之執行程序，即由行政法院所作 出之判決、裁定，及依法應由人民法院執行的行政處罰決定和行政處理，都是歸由人 民法院的執行機關負責執行，此與臺灣地區之民事執行和行政執行分流不同機關辦理 不同 ⁴⁰。

（二）關於確認調解協議之調解書

依《民事訴訟法》第 194 條規定：「申請司法確認調解協議，由雙方當事人依照 人民調解法等法律，自調解協議生效之日起三十日內，共同向調解組織所在地基層人 民法院提出。」第 195 條：「人民法院受理申請後，經審查，符合法律規定的，裁定 調解協議有效，一方當事人拒絕履行或者未全部履行的，對方當事人可以向人民法院

40 邱景芬（2007）。中國大陸民事金錢給付之強制執行。第 13 頁。東吳大學法律學系研究所碩士論文。

臺北市。

申請執行；不符合法律規定的，裁定駁回申請，當事人可以通過調解方式變更原調解 協定或者達成新的調解協定，也可以向人民法院提起訴訟。」又第 236 條：「發生法 律效力的民事判決、裁定，當事人必須履行。一方拒絕履行的，對方當事人可以向人 民法院申請執行，也可以由審判員移送執行員執行。調解書和其他應當由人民法院執 行的法律文書，當事人必須履行。一方拒絕履行的，對方當事人可以向人民法院申請 執行。」所以屬於給付內容之調解書得以作為執行的依據。

（三）實現擔保物權之拍賣裁定

依《民事訴訟法》第 196 條規定：「申請實現擔保物權，由擔保物權人以及其他 有權請求實現擔保物權的人依照物權法等法律，向擔保財產所在地或者擔保物權登記 地基層人民法院提出。」又第 197 條規定：「人民法院受理申請後，經審查，符合法 律規定的，裁定拍賣、變賣擔保財產，當事人依據該裁定可以向人民法院申請執行；

不符合法律規定的，裁定駁回申請，當事人可以向人民法院提起訴訟。」所以抵押權 設定之擔保物權，經裁定後得以為執行依據申請對擔保物之拍賣執行。

（四）關於依督促程序所成立之支付令

債權人依《民事訴訟法》第 214 條規定：「債權人請求債務人給付金錢、有價證 券，符合下列條件的，可以向有管轄權的基層人民法院申請支付令：（1）債權人與債 務人沒有其他債務糾紛的；（2）支付令能夠送達債務人的。」檢附事實、理由、證據 透過人民法院向債務人請求履行給付義務。」次依第 216 條規定：「人民法院受理申 請後，經審查債權人提供的事實、證據，對債權債務關係明確、合法的，應當在受理 之日起十五日內向債務人發出支付令；申請不成立的，裁定予以駁回。」債務人依規 定應當自收到支付令之日起十五日內清償債務，或者向人民法院提出書面異議。債務 人在前款規定之期間不提出異議又不履行支付令者，債權人可以向人民法院申請執 行。故支付令得為執行依據申請執行。

（五）關於刑事附帶民事判決之執行依據

依《民事訴訟法》第 224 條規定「發生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事 判決、裁定中的財產部分，由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執行的 財產所在地人民法院執行。」並無將此刑事判決、裁定書另再加以區分，故包括判處 被告之罰金、沒收財產等關於財產刑罰之刑事判決、裁定，按上揭規定，均應可交由 人民法院執行。

（六）關於大陸仲裁機構所作之仲裁裁決

包括國內仲裁及涉外仲裁，均屬強制執行之執行名義，當事人可逕持該仲裁裁決 向人民法院聲請強制執行，無須再經過向法院聲請裁定准許強制執行之程序。按《仲 裁法》第 62 條之規定：「當事人應當履行裁決。一方當事人不履行的，另一方當事人

可以依照民事訴訟法的有關規定向人民法院申請執行。受申請的人民法院應當執行。」

被申請人提出證據證明裁決有民事訴訟法規定之情形之一者，經人民法院組成合 議庭審查核實，裁定不予執行。《民事訴訟法》第 237 條之規定：「對依法設立的仲 裁機構的裁決，一方當事人不履行的，對方當事人可以向有管轄權的人民法院申請執 行。受申請的人民法院應當執行。被申請人提出證據證明仲裁裁決有下列情形之一，

經人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執行：（1）當事人在合同中沒有訂有仲裁 條款或者事後沒有達成書面仲裁協議的；（2）裁決的事項不屬於仲裁協議的範圍或者

經人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執行：（1）當事人在合同中沒有訂有仲裁 條款或者事後沒有達成書面仲裁協議的；（2）裁決的事項不屬於仲裁協議的範圍或者